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上訴答辯狀管轄異議
上訴答辯狀管轄異議1
上訴人:xxx,女,xxxx年xx月xx日出生,漢族,住xx市。
上訴人:xxx,男,xxx年xx月xx日出生,漢族,住xx市。
被上訴人:xxx,男,xxx年xx月xx日出生,漢族,住xx市。
上訴人因民間借貸糾紛提出管轄異議,不服(20xx)xx縣民初第04xxx號民事裁定書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
請求人民法院裁定撤銷(20xx)xx縣民初第04xxx號民事裁定書,并將該案移送至xxx市xxx區(qū)法院審理。
事實與理由:
一、上訴人與被上訴人之間系民間借貸糾紛,其約定xxx法院管轄系無效約定。
根據(jù)《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定,合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
本案中長沙縣法院不屬于以上任何一類,故應(yīng)屬于無效約定。
根據(jù)《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第24條規(guī)定:“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄的協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄。
原審法院在(20xx)長縣民初第04xxx號民事裁定書認(rèn)為,被上訴人提交了產(chǎn)權(quán)證明、結(jié)婚證明、物業(yè)證明可以證明被上訴人居住在長沙縣星沙街道尚都花園城,這最多只能證明被上訴的經(jīng)常居住地為長沙縣人民法院,而經(jīng)常居住地法院不屬于法定的五種可供約定選擇的管轄法院。
二、一審法院不應(yīng)對可供約定選擇的管轄法院做擴大解釋。
首先,具體的司法行為不應(yīng)超出現(xiàn)有的立法規(guī)定應(yīng)嚴(yán)格適用法函〔1995〕157號文的規(guī)定確定當(dāng)事人有權(quán)選擇管轄法院的范圍。
《中華人民共和國民法通則》第十五條規(guī)定,公民經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所。
但該規(guī)定僅將經(jīng)常居住地“視為”住所,并未等同于住所。
同時亦未有法律明確規(guī)定經(jīng)
常居住地等同于住所地。
如果想當(dāng)然地把二者劃等號,則適用于《中華人民共和國民事訴訟法》第二十五條規(guī)定中的可供選擇的管轄法院就由五個變成了七個,即還應(yīng)包含原被告經(jīng)常居住地法院,如此理解顯然超出了立法的原意。
再者,約定管轄已然超越了法定管轄的范圍,屬特定情形的“特殊管轄”,故對約定管轄的案件類型及可供約定管轄的類型法院應(yīng)有立法的明確規(guī)定,任何個人或司法機關(guān)不應(yīng)想當(dāng)然地擴大其適用范圍,否則有悖于民事訴訟法作為公法的特性。
綜上所述,本案有管轄權(quán)的法院因為被告所在地法院即xxx市xxx區(qū)人民法院,故請人民法院依法撤銷一審裁定,支持上訴人的上訴請求。
此致
xxx人民法院
上訴人:
年 月 日
上訴答辯狀管轄異議2
答辯人:xxxx建筑裝飾有限公司
地址:xx市xx區(qū)中關(guān)村科技園區(qū)xxxxx。
法定代表人:xxx 經(jīng)理
被答辯人:xxx(北京)有限公司
地址:北京市朝陽區(qū)xxx(xxx)xxx室。
法定代表人:xxx 董事長
因貴院受理的答辯人訴被答辯人建筑工程施工合同糾紛一案,現(xiàn)答辯人對其提出的管轄權(quán)異議答辯如下:
被答辯人聲稱沒有與答辯人簽訂過任何合同,也未委托過答辯人進行過任何建設(shè)施工。
但事實并非如此,20xx年4月22日,被答辯人的工程總監(jiān)呂志利發(fā)給答辯人項目經(jīng)理劉亮一份工程報價邀約,邀約中問答辯人以這個價格,是否可以將邀約中的玻璃和鏡子做下來?答辯人認(rèn)為這個價格是可以做的,于是便安排工作人員去現(xiàn)場測量工程量,隨后安排下單生產(chǎn)。
當(dāng)時協(xié)助測量的是被答辯人的工程人員楊金興。
答辯人于20xx年5月20日至2015年5月21日與被答辯人北京空港店的銷售總監(jiān)岳紅全溝通落實施工時間與工程款支付事宜。
工程完工后,雙方根據(jù)實際施工量的測量和計算,答辯人于2015年6月1日與被答辯人北京空港店的銷售總監(jiān)岳紅全和協(xié)助測量的工程人員楊金興簽訂結(jié)算單,結(jié)算單中認(rèn)可該工程的實際工程款為20626.5元(貳萬零陸佰貳拾陸點伍元整)。
根據(jù)相關(guān)法律,整個過程構(gòu)成了事實上的合同關(guān)系。
由于涉及施工時間之長,且涉及被答辯
人的員工之多,答辯人認(rèn)為此項工程是被答辯人安排員工代表其所為;再者,此項工程如非被答辯人所為,則被答辯人的員工也構(gòu)成了表見代理。
即答辯人與被答辯人之間存在事實上的合同關(guān)系。
根據(jù)相關(guān)法律,答辯人認(rèn)為應(yīng)由被答辯人承擔(dān)該責(zé)任。
根據(jù)《合同法》第十六章269條規(guī)定,“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。
建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同。”
同時,最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第24條對合同履行地做了進一步的明確,即:“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地”。
本案中,由于答辯人與被答辯人之間存在事實上的工程施工合同關(guān)系,且工程施工地在北京順義區(qū)天竺鎮(zhèn)天竺家園17號。
天竺鎮(zhèn)也是貴院所在地。
故答辯人將被答辯人在貴院起訴是有法律依據(jù)的。
此外,我們認(rèn)為,本案所涉及的工程款金額并不是很大,對于被答辯人這樣的單位而言可以說是九牛一毛,但對于答辯人這樣剛起步創(chuàng)業(yè)的公司而言卻是意義重大。
而被答辯人之所以提起管轄權(quán)異議,實在是濫用訴權(quán),惡意拖延訴訟。
綜上,答辯人根據(jù)事實和相關(guān)法律依據(jù),特向貴院提起訴訟,貴院受理本案符合法律規(guī)定。
被答辯人所提出的管轄權(quán)異議既沒有事實依據(jù),也不符合法律規(guī)定,不能成立,故請貴院依法予以駁回。
此致
xxxx人民法院
答辯人:xxxxx建筑裝飾有限公司
xxx年xxx月xxx日
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