環(huán)境侵權(quán)的遺傳與變異論文

　　論文對絕大多數(shù)的朋友們來說是必不可少的，為了讓朋友們都能順利的編寫出所需的論文，論文頻道小編專門編輯了“環(huán)境侵權(quán)的遺傳與變異：論環(huán)境侵害的制度演進”，希望可以助朋友們一臂之力！
　　
　　環(huán)境侵權(quán)作為民法與環(huán)境法的一個共同課題，學(xué)者們從不同角度展開了研究，取得了豐富的理論成果，幾乎被認為是一個已成定論的問題�？墒�，在制定侵權(quán)責(zé)任法的過程中，筆者卻發(fā)現(xiàn)，面對立法實踐的需要，環(huán)境侵權(quán)的概念及制度的理論準(zhǔn)備嚴(yán)重不足， 一些基本問題亟需厘清。針對全國人大常委會向社會征求意見的《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法(草案)》(以下簡稱《侵權(quán)責(zé)任法》) 中有關(guān)環(huán)境侵權(quán)的問題，我已經(jīng)撰文指出①。
　　
　　但環(huán)境侵權(quán)問題并非一部《侵權(quán)責(zé)任法》就可以完全解決，依然有必要從歷史到現(xiàn)實進行深度剖析。本文借用生物進化的遺傳與變異原理，試圖發(fā)現(xiàn)環(huán)境侵權(quán)作為一項有生命力的法律制度的進化規(guī)律，發(fā)現(xiàn)其“遺傳與變異”特性，為中國建立完善的環(huán)境侵權(quán)制度，妥善解決環(huán)境糾紛奠定堅實的理論基礎(chǔ)。
　　
　　一、問題與研究方法
　　
　　環(huán)境侵權(quán)肇始于傳統(tǒng)民事侵權(quán)制度，是民法對于環(huán)境問題的回應(yīng)性發(fā)展，已成共識。要研究環(huán)境侵權(quán)問題，尋找從民事侵權(quán)到環(huán)境侵權(quán)的發(fā)展軌跡，理應(yīng)從民法學(xué)者的觀點開始。
　　
　　我在此選擇了侵權(quán)法的專家建議稿中的觀點進行初步設(shè)問。
　　
　�、谀壳拔覀兛吹降挠型趵�明教授主持的課題組提出的《中國民法典·侵權(quán)行為法編草案建議稿》(以下簡稱王利明稿)
　　
　�、�、梁慧星教授主持的課題組提出的《中國民法典·侵權(quán)行為法編草案建議稿》(以下簡稱梁慧星稿)
　　
　�、�、徐國棟教授主持的課題組提出的《綠色民法典·侵權(quán)行為法編草案建議稿》(以下簡稱徐國棟稿)
　　
　�、荨�楊立新教授主持的課題組提出的《中國侵權(quán)責(zé)任法草案建議稿》(以下簡稱楊立新稿)
　　
　�、蕖Ｋ牟拷ㄗh稿對環(huán)境侵權(quán)制度都做了設(shè)計，但仔細分析， 內(nèi)容卻有很大差別，對環(huán)境侵權(quán)的認識有巨大差異：
　　
　　王利明稿是“環(huán)境污染侵權(quán)”，其定義是“因從事生產(chǎn)、生活等活動致使環(huán)境發(fā)生化學(xué)、物理、生物等特征上的不良變化，破壞生態(tài)和資源，直接或間接侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人的人身、財產(chǎn)”。具體內(nèi)容包括轉(zhuǎn)基因農(nóng)產(chǎn)品污染、水污染環(huán)境責(zé)任等12個方面，遠遠超過了環(huán)境污染的范圍�！　×夯坌歉迨�“污染環(huán)境致人損害”，內(nèi)容為“污染環(huán)境造成他人損害的，由排污者承擔(dān)民事責(zé)任”�！　⌒靽鴹澑迨�“環(huán)境責(zé)任”，涉及的內(nèi)容既包括破壞環(huán)境要素的責(zé)任，又包括直接或間接造成他人人身和財產(chǎn)的損害的責(zé)任；并規(guī)定由國家承擔(dān)最終責(zé)任。　　楊立新稿是“環(huán)境侵權(quán)行為”，但內(nèi)容僅涉及“環(huán)境污染致人損害”。
　　
　　可見，共識是清楚的：環(huán)境侵權(quán)是一類新型侵權(quán)行為，需要做出特別規(guī)定。但分歧也是明顯的：使用的概念各不相同——污染環(huán)境侵權(quán)、環(huán)境污染致人損害、環(huán)境責(zé)任、環(huán)境侵權(quán)；定位不同——特殊侵權(quán)行為、準(zhǔn)侵權(quán)行為、無過錯侵權(quán)行為；內(nèi)容更不相同 ——對環(huán)境的損害、致人損害、破壞環(huán)境要素、直接或間接造成他人損害。
　　
　　這些不同的產(chǎn)生，一個重要的原因在于侵權(quán)法起草者是堅持傳統(tǒng)的民事侵權(quán)制度立場， 還是對環(huán)境侵權(quán)持有開放、拓展的態(tài)度。作為環(huán)境法學(xué)者，我很贊賞民法學(xué)者對環(huán)境法研究成果的接納，也非常希望侵權(quán)行為法能夠建立起完善的環(huán)境侵權(quán)制度。但是， 深入思考便發(fā)現(xiàn)這種想法是有問題的。侵權(quán)法的私法屬性與環(huán)境侵權(quán)的社會法屬性在有些地方和時候無法完全相融，或者說人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的私益性與環(huán)境資源的公益性的沖突客觀存在，必然導(dǎo)致民法與環(huán)境法在價值取向、立法目的上的巨大差異。因此，由一部侵權(quán)責(zé)任法完全解決環(huán)境侵權(quán)的制度設(shè)計，是不可能的。
　　
　　其實，關(guān)于環(huán)境侵權(quán)與傳統(tǒng)侵權(quán)的關(guān)系，無論是民法學(xué)者還是環(huán)境法學(xué)者都做過不少研究，有相當(dāng)多的論述。之所以會出現(xiàn)已有的研究成果不能滿足侵權(quán)責(zé)任立法實踐需求的問題，緣于我們過去的研究缺乏對環(huán)境侵權(quán)的生態(tài)演進過程考察，單純就環(huán)境侵權(quán)論環(huán)境侵權(quán)，呈現(xiàn)出片段、局部、斷裂的特征，這就需要我們拓展視野，尋求新的研究方法。
　　
　　我們知道，遺傳與變異是生物學(xué)和生態(tài)學(xué)上的一種普遍與正�，F(xiàn)象，遺傳是變異的基礎(chǔ)，變異既可使物種發(fā)生新變化，也可能使其消亡。如果將侵權(quán)法看做是一個具有自我發(fā)展、自我修復(fù)能力的有機系統(tǒng)，便可以清晰地看到：侵權(quán)法的變遷與發(fā)展也是一個有機的運動過程，其中充滿了遺傳與變異的現(xiàn)象，環(huán)境侵權(quán)正是這種發(fā)展的典型。我把紛繁復(fù)雜的環(huán)境侵權(quán)現(xiàn)象與生物學(xué)和生態(tài)學(xué)現(xiàn)象相類比，以遺傳與變異作為環(huán)境侵權(quán)法產(chǎn)生發(fā)展的規(guī)律，理由有三個方面：首先，源于可持續(xù)發(fā)展觀的建立。在這種觀念下， 侵權(quán)法也應(yīng)該形成一個符合生態(tài)規(guī)律的結(jié)構(gòu)合理、功能完善、協(xié)調(diào)溝通、相對平衡和穩(wěn)定的開放性系統(tǒng)。其次，是由兩者的共同性所決定的。自然界的存在是人類社會存在的基礎(chǔ)，無秩序的自然界與無秩序的人類社會都無法運行，而完全分散化的沒有規(guī)則存在的自然與社會則是不可想象的。我確信自然界存在的合理性與法律存在的合理性有相通之處，將兩者結(jié)合起來，對完善法律的社會作用的解釋，很有意義，對理論的發(fā)展會有幫助。最后，是為了服務(wù)于本文的主題——環(huán)境侵權(quán)制度的理性思考。
　　
　　二、環(huán)境侵權(quán)的遺傳性
　　
　　侵權(quán)制度的歷史，幾乎與人類社會的歷史一樣久遠[1]737，而對其歷史演進早已有學(xué)者進行了深刻而精辟的描述⑦，我在此不過是擷取其中一段。在各種民法和環(huán)境法論著中，舉凡論及環(huán)境侵權(quán)，無人不以為它是從傳統(tǒng)民事侵權(quán)中發(fā)展起來的一項新型侵權(quán)制度。這個共識表明了環(huán)境侵權(quán)與民事侵權(quán)的血緣聯(lián)系，使得我們可以從遺傳與變異的角度來考察其遺傳性。
　　
　　基于此，我們首先有必要簡要認識生物學(xué)上的遺傳三規(guī)律，即分離律、自由組合律、連鎖律與交換律。這三個規(guī)律告訴我們，生物的遺傳是在形成新的生命體的那個時候通過基因的分離和重新排列組合完成的，而新的生命體的基因分離和重組完全按照三規(guī)律進行。借用這樣一種認識，我可以將新的侵權(quán)行為——環(huán)境侵權(quán)的形成看做一個新的生命體，通過考察其基因從母體的分離以及重新組合結(jié)果，以發(fā)現(xiàn)是否“種瓜得瓜”。
　　
　　盡管目前對于侵權(quán)行為“要用精確的語言，高度抽象出一個能為大多數(shù)人所接受的概念，卻是一件十分困難的事 ”[1]737。但是，我們還是可以像生物學(xué)上將人類的遺傳物質(zhì)加以區(qū)分一樣，從最簡單的定義以及有關(guān)侵權(quán)行為的構(gòu)成要件中，找到侵權(quán)行為的遺傳基因——原因行為、損害后果、因果關(guān)系、可歸責(zé)性。
　　
　　筆者認為，之所以在《侵權(quán)法》專家稿會出現(xiàn)環(huán)境侵權(quán)的概念，是因為從外觀上看， 環(huán)境侵權(quán)的確具有侵權(quán)的基本形式，同樣是由原因行為、損害后果、因果關(guān)系等侵權(quán)行為要素構(gòu)成[2]112，表明環(huán)境侵權(quán)行為的確具有侵權(quán)行為的基因。但仔細分析，卻發(fā)現(xiàn)環(huán)境侵權(quán)行為在形成之始，其遺傳基因的分離、自由組合過程中的連鎖關(guān)系發(fā)生了變化， 交換十分頻繁：
　　
　　1.原因行為及損害形式多種
　　
　　傳統(tǒng)侵權(quán)行為，原因行為及其損害形式單一，如侵犯財產(chǎn)的行為引起財產(chǎn)權(quán)損害， 不會發(fā)生其他損害形式，更不會轉(zhuǎn)化為另外一種損害形式。但是，環(huán)境侵權(quán)的原因行為雖然都可歸結(jié)為對自然環(huán)境的利用，但從性質(zhì)上可分為兩大類：污染環(huán)境行為和破壞生態(tài)行為，其產(chǎn)生的損害形式是環(huán)境污染和生態(tài)破壞。環(huán)境污染和生態(tài)破壞不僅其各自內(nèi)部表現(xiàn)形態(tài)多樣，而且兩者不能截然分開、互為因果，經(jīng)常發(fā)生轉(zhuǎn)化。
　　
　　2.損害內(nèi)容多樣、損害利益多元
　　
　　傳統(tǒng)侵權(quán)行為是“致人損害的行為”[3]558。而環(huán)境侵權(quán)行為則不然，其直接的損害形式是環(huán)境污染或生態(tài)破壞，它們是對“環(huán)境”的損害而并非僅僅只是對“人”的損害。申言之，無論是環(huán)境污染行為還是生態(tài)破壞行為，行為人所從事的活動都不是直接針對他人的財產(chǎn)或者人身，而是指向自然環(huán)境。這些行為造成的后果既有他人人身、財產(chǎn)、精神損害，又有自然環(huán)境的受害，而自然環(huán)境受害的背后是公共利益的損害。有些時候， 可能會是對“人”的損害與對“環(huán)境”的損害并存；而在某些情況下，可能只有對“環(huán)境”的損害，而沒有對“人”的損害。
　　
　　民事侵權(quán)行為“內(nèi)容具單純性，其同時危害數(shù)種法益者，系特殊形態(tài) ”[4]322。但無論如何，“侵權(quán)行為造成的損害是私的利益而非公的利益 ”[3]558，而環(huán)境侵權(quán)顯然具有對私益和公益的雙重損害。自然環(huán)境作為人類生存和發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)，是典型的公共利益。實際上，形式上的自然環(huán)境受害——各種污染和生態(tài)破壞的背后，是人類的公共利益受害，或者是人類的共同權(quán)利受害。這里所謂的沒有“人”的損害，實則是沒有民法上的那種意義上的只有私益的“人”，而是出現(xiàn)了環(huán)境法意義上的具有公益性質(zhì)的 “人”。
　　
　　3.因果關(guān)系復(fù)雜
　　
　　傳統(tǒng)民事侵權(quán)行為是直接性的，其因果關(guān)系的脈絡(luò)和侵害程度、內(nèi)容都十分明確。而環(huán)境侵權(quán)“則頗富間接性，系透過廣大空間，經(jīng)歷長久期間，并藉諸各種不可量之媒介物之傳播連鎖，危害始告顯著，故其因果關(guān)系脈絡(luò)之追蹤，及侵害之程度、內(nèi)容之確定，均甚困難”[4]321。環(huán)境侵權(quán)行為和損害后果的形成，并非單純的、直接的線性關(guān)系， 而是“人——環(huán)境——人或環(huán)境”的復(fù)雜聯(lián)系，在許多情況下是人的行為與自然運動共同形成的結(jié)果，多因一果、一因多果十分常見，而且因果聯(lián)系形成的時間漫長，甚至是否具有因果關(guān)系在科學(xué)上還不能說明等等情況也相當(dāng)普遍，對于環(huán)境侵權(quán)行為的確認帶來了極大的困難。
　　
　　4. 主體關(guān)系交錯、可歸責(zé)性弱

　　傳統(tǒng)侵權(quán)行為是特定加害人對特定受害人之間的關(guān)系，而環(huán)境侵權(quán)行為“則系不特定多數(shù)人對一般大眾之侵害，有時甚至于加害人及受害人混為一體 ”[4]321。環(huán)境侵權(quán)由于 “人——環(huán)境——人”的關(guān)系而產(chǎn)生，其構(gòu)成具有“人——自然——人”的互動性， 不是單純的人與人之間的行為，加害者與受害者之間不存在直接的特定聯(lián)系，在很多情況下，污染者自己也是受害者。
　　
　　傳統(tǒng)侵權(quán)行為之所以要承擔(dān)法律責(zé)任是因為其行為具有可歸責(zé)性。[3]558但環(huán)境侵權(quán)則在相當(dāng)多的情況下是人類正常經(jīng)濟社會活動所產(chǎn)生的副作用，其行為本身符合人類公平正義理念，其本質(zhì)是經(jīng)濟社會發(fā)展過程中的一種危險，因此，“在相當(dāng)程度上具有阻卻違法之性質(zhì) ”[4]321
　　
　　通過以上的簡單分析可以發(fā)現(xiàn)：環(huán)境侵權(quán)行為形成之時，遺傳了侵權(quán)行為的基因，卻也出現(xiàn)了變異。遺傳物質(zhì)的穩(wěn)定具有相對性，在一定的條件下會發(fā)生變異。從生物進化的角度來看，變異既是生物從低級發(fā)展到高級的條件，也是進化的基礎(chǔ)�；�于此，環(huán)境侵權(quán)是傳統(tǒng)侵權(quán)的發(fā)展，遵循了遺傳與變異的基本規(guī)律，沒有變異，也就沒有環(huán)境侵權(quán)的產(chǎn)生。
　　
　　三、環(huán)境侵權(quán)的變異性
　　
　　環(huán)境侵權(quán)的變異性，顯現(xiàn)為其與傳統(tǒng)侵權(quán)之間的代際差別，其實質(zhì)是在環(huán)境因素的作用下，環(huán)境侵權(quán)在形態(tài)、結(jié)構(gòu)等方面獲得了某些不是來自于傳統(tǒng)侵權(quán)的一些新的特征。根據(jù)遺傳與變異規(guī)律，變異有兩類，即可遺傳的變異與不遺傳的變異�？蛇z傳的變異與進化有關(guān)，是由于遺傳物質(zhì)的改變引起的，其方式有突變與重組。以此來觀察環(huán)境侵權(quán)的產(chǎn)生，這兩種變異都有發(fā)生：
　　
　　1. 侵權(quán)基因的突變
　　
　　眾所周知，生物學(xué)上的基因突變是指染色體某一位點上發(fā)生的改變，發(fā)生在生殖細胞中的基因突變所產(chǎn)生的子代將出現(xiàn)遺傳性改變。從環(huán)境侵權(quán)的發(fā)生學(xué)上看，傳統(tǒng)侵權(quán)法為了適應(yīng)解決環(huán)境糾紛的需要，產(chǎn)生了環(huán)境侵權(quán)的概念，并形成了相應(yīng)的民事救濟制度。如在英美法系各國，由體現(xiàn)土地相鄰關(guān)系或地役權(quán)上的“妨害”、“妨擾”的概念衍生出因破壞或污染造成的對他人的妨害性危害的救濟制度；而大陸法系國家也形成了不可量物侵害救濟制度，如德國將原指煙霧、音響、振動、光、電、熱、輻射等物質(zhì)侵入鄰地所造成的“干擾性侵害”的概念演繹擴張而作為環(huán)境侵權(quán)法律救濟的根據(jù)，在日本， 則使用了“公害”的概念。
　　
　　[5]這些都是傳統(tǒng)侵權(quán)基因突變的結(jié)果——從過錯責(zé)任到無過錯責(zé)任，侵權(quán)行為的構(gòu)成要素發(fā)生了變化，與傳統(tǒng)侵權(quán)相比，其遺傳性發(fā)生了改變。但是，我相信，無論其如何突變，依然在民事侵權(quán)的范疇之內(nèi)發(fā)生，體現(xiàn)了民事行為的基因。這也是我們在各國的民法中都能見到環(huán)境侵權(quán)制度的直接原因。
　　
　　2. 侵權(quán)基因的重組
　　
　　侵權(quán)基因的突變雖然導(dǎo)致了環(huán)境侵權(quán)概念的產(chǎn)生，也對于解決環(huán)境糾紛起到了一定的作用，但是其局限也是明顯的。環(huán)境侵權(quán)概念的產(chǎn)生雖然在一定程度上緩解了因環(huán)境污染和破壞所產(chǎn)生的社會矛盾，但還有大量的問題無力解決：目前各國侵權(quán)法大多只對污染行為的后果進行救濟，少有涉及生態(tài)破壞行為的救濟， 只對個人損害進行救濟， 少有人類損害的救濟；只對經(jīng)濟損失進行救濟，很少有對生態(tài)損失進行救濟，等等。侵權(quán)法作為人類法律智慧的結(jié)晶，是一種良好的解決社會矛盾的機制，問題在于如何克服侵權(quán)法在面對環(huán)境問題時的各種局限性。于是，環(huán)境法學(xué)者和民法學(xué)者開始了一種共同的新探索——基因重組：
　　
　　1) 將侵權(quán)法上的個人主體與環(huán)境法上的類主體——人類相組合，形成了新的主體，使其主體具有了二元性，即私法意義上的“人”和環(huán)境法意義上的 “人類”，但此人非彼人，其內(nèi)涵是完全不同的。
　　
　　2) 將侵權(quán)法上的個人利益與環(huán)境法上的公共利益相組合，形成了新的利益保護機制，使其所保護利益具有了二元性，即個人主體的人身、財產(chǎn)、精神利益以及人類共同的環(huán)境利益或生態(tài)利益。
　　
　　3) 將侵權(quán)法上的單純?nèi)说男袨榕c環(huán)境法上的 “人——自然——人”關(guān)系組合，形成了其特殊的侵權(quán)原因行為，使其原因行為具有了二元性，即環(huán)境污染和生態(tài)破壞，并且環(huán)境污染行為與生態(tài)破壞行為各自具有特性。
　　
　　4) 將侵權(quán)法上的損害后果與環(huán)境法上的損害后果相組合，形成了專門的損害后果，使其損害后果具有了二元性，即既有對人身、財產(chǎn)、精神的損害也有對自然環(huán)境的損害。
　　
　　基因組合的完成，使我們看到了一個全新的侵權(quán)類型，在它獲得了供體細胞的遺傳特性以后，已經(jīng)不可能完全納入傳統(tǒng)侵權(quán)的范疇，需要為其重新定性并且定位。由于新的侵權(quán)形態(tài)與傳統(tǒng)侵權(quán)中有著此人非彼人、此益非彼益、此害非彼害、此權(quán)非彼權(quán)的對立與統(tǒng)一，我們是否有必要創(chuàng)設(shè)一個新的概念呢？
　　
　　3. 環(huán)境侵害概念的提出　　環(huán)境侵權(quán)行為因人們在經(jīng)濟社會生活中對環(huán)境資源的利用而產(chǎn)生。世界上任何生物的生存都必然消耗環(huán)境資源，這種消耗可能是直接的，也可能是間接的。
　　
　　尤其是人對環(huán)境的直接與間接使用缺一不可：一方面，人要維持生命就必須呼吸、排泄，即人的生物性生存。另一方面，人要維持生存還必須勞動，其生產(chǎn)所耗費的資源在一定程度上也是人們生存所必需，即人的社會性生存。換言之，人的自然性生存與社會性生存都離不開對自然環(huán)境資源的利用，但是，在一定情況下，這兩種利用形式是會發(fā)生沖突的。
　　
　　當(dāng)前的嚴(yán)重環(huán)境問題正是由于人類的社會性生存對于自然環(huán)境資源的不合理使用，產(chǎn)生的環(huán)境污染與破壞對于人的生物性生存構(gòu)成了威脅。其根源在于，被稱之為勞動對象的自然資源——土地、森林、草原、礦藏和被稱之為人類生存要素的自然環(huán)境——土地、森林、草原、礦藏實際上是同一物質(zhì)形態(tài)，但它們具有對人類生存的不同功能——經(jīng)濟性功能與生態(tài)性功能。正如一枚硬幣的兩面，它們無法徹底分開。環(huán)境侵權(quán)行為也是如此，一個行為經(jīng)常涉及到對環(huán)境資源的兩種功能的同時作用，對人的兩種權(quán)益產(chǎn)生損害。
　　
　　遺憾的是，傳統(tǒng)的侵權(quán)法雖然可稱之為完善的規(guī)則，也僅僅是解決人與人之間的直接沖突的完善規(guī)則。就目前的認識來看，改變傳統(tǒng)已經(jīng)沒有認識上的障礙，關(guān)鍵在于技術(shù)。如果我們承認，環(huán)境法是人類經(jīng)過重新思考后所進行的新的法律選擇，在與傳統(tǒng)侵權(quán)法的關(guān)系上，可供選擇的方法有兩種：一是打破舊世界，建立新規(guī)則；二是在原有規(guī)則基礎(chǔ)上進行延拓，實現(xiàn)基因重組。
　　
　　前提是：如果新規(guī)則可以完全替代舊有規(guī)則，徹底推翻舊有規(guī)則是完全必要而且可能的；如果新規(guī)則并不能完全解決舊有規(guī)則已經(jīng)規(guī)范的問題，舊規(guī)則就還有存在的必要性。法律發(fā)展的規(guī)律告訴我們，任何新的法律產(chǎn)生，都是一定時期社會經(jīng)濟政治因素綜合作用的結(jié)果，新的法律產(chǎn)生并不意味著已有法律的死亡。因為已有法律所調(diào)整的社會關(guān)系也是人類發(fā)展所必須規(guī)范或者納入法律秩序的關(guān)系。新的社會關(guān)系出現(xiàn)以后，需要的是如何將受到新的社會關(guān)系影響的那部分關(guān)系納入法律的軌道，而不是更不能徹底破壞已經(jīng)納入法律秩序的那部分關(guān)系。否則，新的法律帶來的不是秩序而是更大的混亂。
　　
　　在此意義上，環(huán)境法將被傳統(tǒng)侵權(quán)法所忽視的人與自然關(guān)系納入考慮的范圍，重視環(huán)境資源的生態(tài)功能與屬性，并非意味著環(huán)境法不考慮人與人的社會關(guān)系、取代原有的侵權(quán)法規(guī)則。因此，環(huán)境法與傳統(tǒng)侵權(quán)法的關(guān)系并非對立或者完全不能相容，相反，環(huán)境侵權(quán)制度要建立人與人和人與自然兩類關(guān)系的融合規(guī)則， 實現(xiàn)人與人和人與自然關(guān)系的雙重和諧，必須與傳統(tǒng)侵權(quán)法相互溝通、相互滲透、相互協(xié)調(diào)。實現(xiàn)這個目標(biāo)的方式，就是基因重組。
　　
　　接下來的問題是，基因重組后的侵權(quán)形態(tài)顯然已經(jīng)不是原來的侵權(quán)形態(tài)，如果遵循傳統(tǒng)，將其稱之為環(huán)境侵權(quán)，可能會帶來一些混淆甚至混亂。不幸的是，這樣的問題正在發(fā)生。因此，環(huán)境法學(xué)者希望通過研究，采用新的概念來定義這樣一種新的侵權(quán)形態(tài)使之與傳統(tǒng)侵權(quán)形態(tài)相區(qū)別。目前， 提出了公害、環(huán)境侵害、環(huán)境損害、生態(tài)損害，等等。筆者贊成使用環(huán)境侵害。環(huán)境侵害是對環(huán)境侵權(quán)的一種定義方法，是對環(huán)境侵權(quán)與傳統(tǒng)侵權(quán)的區(qū)別式詞語表達。其涵義為：
　　
　　——環(huán)境侵害是對社會利益和個人利益的雙重侵害。
　　
　　——環(huán)境侵害是對環(huán)境資源多元價值的侵害。
　　
　　——環(huán)境侵害是一種社會風(fēng)險或者必要代價。
　　
　　——環(huán)境侵害是一種復(fù)雜性侵害。
　　
　　正是由于環(huán)境侵害的這些特征，已遠遠超出了傳統(tǒng)侵權(quán)法的法理及制度架構(gòu)，若仍然適用傳統(tǒng)侵權(quán)法，將會遇到極大的困難并難以發(fā)揮妥善的救濟功能。因此，建立新的環(huán)境侵害救濟制度便成為各國法學(xué)界關(guān)注的重點。
　　
　　四、環(huán)境侵害的穩(wěn)定性
　　
　　傳統(tǒng)侵權(quán)的變異以及傳統(tǒng)侵權(quán)與環(huán)境法的基因重組，形成了一種全新的侵權(quán)形態(tài)——環(huán)境侵害。但是，我們都知道，遺傳與變異在一定條件下相互轉(zhuǎn)化，即遺傳性的改變表現(xiàn)為變異性，變異性的穩(wěn)定和傳代就是遺傳性。那么，環(huán)境侵害具有穩(wěn)定性嗎？ 或它具有傳代性嗎？ 如果它僅僅是非進化突變，甚至是畸變或癌變，則可能對母體是致命的。因此，如果不能肯定環(huán)境侵害的穩(wěn)定性、傳代性，并對其進一步的演進做出研判，依然不能完成環(huán)境侵害的概念證成。
　　
　　1. 環(huán)境侵害的制度構(gòu)成
　　
　　研究環(huán)境侵害行為的目的，在于建立完善的環(huán)境侵害救濟制度。因此，環(huán)境侵害制度的形成與否當(dāng)然成為了環(huán)境侵害是否具有穩(wěn)定性、傳代性的一個最重要標(biāo)志。
　　
　　(1) 傳統(tǒng)侵權(quán)法的發(fā)展
　　
　　綜觀世界各國，面對嚴(yán)重的環(huán)境問題，侵權(quán)法首先做出了回應(yīng)。正如學(xué)者所指出的： “私法上的環(huán)境嚴(yán)格責(zé)任……在環(huán)境責(zé)任法開始從其他法中解放出來而成為單行責(zé)任法之前就已經(jīng)適用（今天也仍然存在于環(huán)境法中)，無不當(dāng)行為請求權(quán)基礎(chǔ)。所以普通私法中的許多制度都與現(xiàn)代意義上的環(huán)境責(zé)任有所重疊，但絕不等同。如法國法中的所謂有害散發(fā)物造成的影響；意大利最高法院發(fā)展的、納入民法典第844條的所謂‘相鄰之間因熱、氣味、聲響、震動及其他類似放射而導(dǎo)致超過了通�？梢匀淌艹潭鹊膶λ�有權(quán)之影響’；斯堪的納維亞法官造法中的因施工致?lián)p的客觀責(zé)任；德國法院對相鄰法律關(guān)系中的補償司法實踐； 危險作業(yè)責(zé)任； 私人侵?jǐn)_責(zé)任……而這些不過略作列舉而已”[6]577 - 578。正是因為這些“不等同”，導(dǎo)致了專門環(huán)境侵害法的產(chǎn)生，如德國《環(huán)境責(zé)任法》、日本《公害健康受害賠償法》、芬蘭《環(huán)境損害賠償法》以及與環(huán)境侵害相關(guān)的一些特殊制度。歸納起來，大致有如下內(nèi)容：
　　
　　一是在傳統(tǒng)侵權(quán)法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的環(huán)境侵害無過錯責(zé)任或嚴(yán)格責(zé)任制度⑧。無過錯責(zé)任僅關(guān)涉損失分擔(dān)，并不涉及價值評判，不能用法律上的“過錯”概念來衡量。“在過失責(zé)任體制下，加害人對其行為所生之損害，所以要負賠償責(zé)任，乃因其行為具有道德上之非難性……無過錯責(zé)任的基本思想，不在于對具有‘反社會性’行為之制裁……無過錯責(zé)任是為了彌補過失責(zé)任的不足而設(shè)立的制度。其基本宗旨在于對不幸災(zāi)害之合理分配，亦即Gsser教授特別強調(diào)的‘分配正義’”[7]162。
　　
　　二是社會救濟與法律救濟的結(jié)合，實現(xiàn)社會利益的總體平衡。環(huán)境污染與破壞突發(fā)性強，受害范圍大，需要賠償?shù)慕痤~大，采取無過錯責(zé)任以后，一方面可能因致害方經(jīng)濟能力的限制而使受害方得不到及時賠償，另一方面也可能因巨額的賠償導(dǎo)致致害方的破產(chǎn)，這些都有損于法律的公正、社會的穩(wěn)定和國家的發(fā)展。因此，不少國家建立了保險制度和責(zé)任分擔(dān)制度以分散風(fēng)險，既保證受害人得到及時賠償，也減輕致害方的經(jīng)濟負擔(dān)。因為在此時，侵權(quán)救濟已不再是致害人與受害人個別人之間的問題，而是社會性問題，對于這類問題的解決，需要建立社會化的賠償機制。
　　
　　(2) 環(huán)境公益訴訟制度的建立
　　
　　環(huán)境公益訴訟制度是為了解決對“環(huán)境”的損害的救濟主體而確定的特殊制度，突破了民事責(zé)任的個人責(zé)任與個體補償原則，體現(xiàn)的是環(huán)境法上的社會責(zé)任與公益補償責(zé)任。其核心在于協(xié)調(diào)對“環(huán)境”的損害與對“人”的損害的確認。環(huán)境公益訴訟具有以下特征：[8]23- 27
　　
　　——當(dāng)事人廣泛，只要有導(dǎo)致公益性環(huán)境權(quán)益和生態(tài)平衡發(fā)生危險或損害的行為， 任何人都可以提起訴訟。
　　
　　——訴訟目的特殊。環(huán)境公益訴訟保護的是公共環(huán)境利益，并非私益訴訟上的私權(quán)。這種公共環(huán)境利益源于對人和自然關(guān)系的認識，是大多數(shù)人在良好的環(huán)境中生存和發(fā)展的權(quán)利不受侵害的普遍狀態(tài)。
　　
　　——訴訟理由前置。當(dāng)事人不需以損害發(fā)生為訴訟要件，只要被訴人的行為引起環(huán)境公益受損或有威脅環(huán)境公益的可能性即可，這是環(huán)境問題的滯后性和不可逆性所決定的。
　　
　　——救濟內(nèi)容預(yù)防。環(huán)境公益訴訟中，原告的請求不是被告對所受損害的簡單的金錢賠償或恢復(fù)原狀，而是要求采取有效措施防范環(huán)境公益損害結(jié)果的發(fā)生的意義。
　　
　　——裁判效力范圍擴張。環(huán)境公益訴訟中，對立的利害關(guān)系具有公共性，其涉及的利益范圍廣泛。當(dāng)事人的主張本身體現(xiàn)的是整體性和普遍性利益，據(jù)此請求所做出的裁判，效力不僅直接拘束本案的訴訟當(dāng)事人，而且對未參加訴訟的其他公民或團體也產(chǎn)生約束力并不得以同樣的理由再次提起訴訟。
　　
　　(3) 環(huán)境侵害糾紛解決替代機制的形成　　環(huán)境侵害的救濟制度過去主要是依靠訴訟機制加以解決的，但是，訴訟機制本身對于解決環(huán)境侵害問題存在著缺陷。除了人們所經(jīng)常提到的“訴訟爆炸”、訴訟遲延、當(dāng)事人的秘密和隱私被公開以及使各方的感情和尊嚴(yán)受到極大傷害以外，更重要的是環(huán)境侵害本身的主體難以確定、因果關(guān)系復(fù)雜、損害后果不易恢復(fù)等等，需要有靈活、及時的解決方式。與訴訟相比，替代機制不僅可以用于解決環(huán)境糾紛，而且可以用于預(yù)防環(huán)境糾紛。[9]224-246因為當(dāng)事人可以通過非訴訟程序，較早地處理環(huán)境問題，通過談判、調(diào)解、斡旋、仲裁等方式交換立場、分享信息、尋求兼顧雙方利益的最佳解決方案等方式， 將環(huán)境糾紛消滅在萌芽狀態(tài)，具有預(yù)防糾紛的功能。各國在解決環(huán)境侵害過程中高度重視替代機制的及時性、靈活性、私密性、合作性、經(jīng)濟性特點，形成了富有特色的環(huán)境侵害糾紛處理的替代機制。
　　
　　以上論及的三個方面，即傳統(tǒng)侵權(quán)制度的發(fā)展、環(huán)境公益訴訟制度的建立、環(huán)境侵害糾紛解決替代機制的形成清楚地告訴我們：環(huán)境侵害不僅僅是一個概念，而是一項針對環(huán)境問題的完整制度，其機體健全、機理完善，具有解決因環(huán)境侵害所造成的各種糾紛與問題的能力，是一項穩(wěn)定的法律制度，具有傳代性。
　　
　　2. 中國環(huán)境侵害制度的完善
　　
　　環(huán)境侵權(quán)制度的遺傳與變異規(guī)律，使我們看到了環(huán)境侵害制度的演進規(guī)律：從傳統(tǒng)侵權(quán)制度經(jīng)過突變發(fā)展成為以無過錯責(zé)任為核心的特殊侵權(quán)到侵權(quán)法與環(huán)境法的基因組合形成環(huán)境侵害救濟制度，是通過民法、環(huán)境法、訴訟法的共同發(fā)展來完成的。因此， 中國環(huán)境侵害制度的完善，遠非一部侵權(quán)責(zé)任法所能獨立完成。正在制定中的《侵權(quán)責(zé)任法》所確立的相關(guān)制度將直接影響到環(huán)境侵害制度在中國的建立與完善。因此，必須妥帖地解決好其中一些重要問題，否則，將對以后的環(huán)境侵害立法產(chǎn)生嚴(yán)重的不良影響。綜觀我國現(xiàn)行民法、環(huán)境法、訴訟法的規(guī)定，明顯的問題是不能融合不同利益訴求以及調(diào)整方式分散而導(dǎo)致的立法不系統(tǒng)、救濟途徑不全、實體法與程序法脫節(jié)等等。解決這些問題，必須有新思維與新突破。
　　
　　(1) 在正確理解環(huán)境侵害制度的基礎(chǔ)上，對我國的環(huán)境立法、侵權(quán)立法、訴訟立法以及環(huán)境法實踐進行全面梳理和總結(jié)，發(fā)現(xiàn)環(huán)境侵害在中國的特點及發(fā)展規(guī)律，制定符合中國實際情況的環(huán)境侵害立法規(guī)劃�？v觀中國已經(jīng)有了30年的環(huán)境立法及司法實踐， 我認為，中國環(huán)境侵害制度至少應(yīng)包括如下內(nèi)容：修改《環(huán)境保護法》及其相關(guān)單行法， 建立環(huán)境侵害責(zé)任及其救濟方式的原則性規(guī)范，明確環(huán)境侵害制度的基本框架；制定專門 《環(huán)境侵害救濟法》，明確環(huán)境侵害的法律責(zé)任和基本救濟途徑和程序；完善《侵權(quán)責(zé)任法》，對可歸屬于民事侵權(quán)責(zé)任的環(huán)境侵害加以明確規(guī)定。
　　
　　(2) 針對正在制定的《侵權(quán)責(zé)任法(草案)》存在的有關(guān)問題，盡可能地進行修改完善。
　　
　　我國《物權(quán)法》已在“相鄰關(guān)系”及“用益物權(quán)”制度中明確了個人環(huán)境權(quán)益�！肚謾�(quán)責(zé)任法》應(yīng)該以此為基礎(chǔ)，進一步發(fā)展我國的環(huán)境權(quán)益保護制度，完善環(huán)境侵害救濟。它至少可以解決如下問題：在總則中，對環(huán)境侵害責(zé)任的一般原則做出規(guī)定，明確環(huán)境侵害包括環(huán)境污染和生態(tài)破壞兩種形式；在共同侵權(quán)中，應(yīng)將無意思聯(lián)絡(luò)的環(huán)境侵權(quán)行為加以專門規(guī)定，結(jié)合總則，明確無意思聯(lián)絡(luò)的共同行為人的責(zé)任承擔(dān)方式、判斷責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，以解決無意思聯(lián)絡(luò)的環(huán)境侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)問題。在環(huán)境侵權(quán)一節(jié)，應(yīng)將可能造成個人權(quán)益受害的環(huán)境污染、生態(tài)破壞行為進行適當(dāng)列舉，明確規(guī)定環(huán)境侵權(quán)主體的范圍、損害后果形式、因果關(guān)系的判斷方式、責(zé)任承擔(dān)方式等等；同時，應(yīng)規(guī)定歸責(zé)原則以及適用無過錯責(zé)任的范圍以及免責(zé)條件，明確無過錯責(zé)任的適用限制，將環(huán)境侵權(quán)訴訟的訴訟時效延長至50年，等等。

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