二審民事上訴狀

　　以下是小編為大家整理推薦的二審民事上訴狀，歡迎大家借鑒參考哦!

　　上訴人(一審被告)：岳X，女

　　被上訴人(一審原告)：江門市新會區(qū)駿成金屬制品有限公司，住所地江門市新會區(qū)司前鎮(zhèn)司前村長山園圩(前鋒工業(yè)園)

　　法定代表人:李焯俊，董事長

　　上訴人因與被上訴人江門市新會區(qū)駿成金屬制品有限公司勞動合同糾紛一案，不服江門市新會區(qū)人民法院(2005)新法民初字第952號民事判決書，現(xiàn)提起上訴。

　　上訴請求

　　一、請求撤銷江門市新會區(qū)人民法院(2005)新法民初字第952號民事判決書，依法改判;

　　二、判令被上訴人于判決書生效后五日內(nèi)向上訴人支付產(chǎn)假及哺乳期工資、生育費、工資及生育費賠償金、解除勞動關系經(jīng)濟補償金及額外經(jīng)濟補償金、代通知金及賠償金共計135026.50元整;

　　三、被上訴人承擔本案仲裁費用3070元和一、二審訴訟費。

　　事實與理由

　　上訴人認為，江門市新會區(qū)人民法院(2005)新法民初字第952號民事判決書認定事實錯誤，損害上訴人依法享有的訴訟權利。

　　一、一審法院認定事實錯誤，錯誤地認定上訴人與被上訴人不存有事實勞動關系，據(jù)此判令被上訴人無須向上訴人支付工資及福利待遇等，完全與實際情況不符。理由如下：

　　1、上訴人提供的《證明》明確載有上訴人的入職時間及工作場所等內(nèi)容，且被上訴人加蓋印鑒予以確認，這已足以認定上訴人為被上訴人所雇用，雙方存有勞動關系。但一審法院卻僅僅以上訴人未能提供“廣州辦事處”相關資料為由否認了《證明》的證據(jù)證明力，進而認為雙方不存有勞動關系，這是十分荒謬的。這是因為：一方面，本案要認定的是被上訴人江門市新會區(qū)駿成金屬制品有限公司與上訴人是否存有勞動關系，而非認定其“廣州辦事處”與上訴人是否存有勞動關系。一審法院以上訴人未能提供“廣州辦事處”相關資料為由來否定上訴人與被上訴人存有勞動關系，顯然是偷換了訴訟當事人，即將訴訟當事人一方由被上訴人偷換成其廣州辦事處。進一步講，上訴人受被上訴人雇用，并受其指派，至于是安排在被上訴人本部，還是在其分支機構廣州辦事處工作，都能夠說明上訴人是被上訴人的員工這一事實。另一方面，現(xiàn)有證據(jù)已有被上訴人駿成公司的相關資料，一審法院無視被上訴人公章印鑒的法定證明力，居然還要求上訴人提供并非被上訴人主體的 “廣州辦事處”的相關資料，并由此來否定《證明》的證據(jù)證明力，顯然是毫無根據(jù)的。

　　2、“駿成廣州辦事處工資條”系被上訴人發(fā)放，并由其員工即廣州辦事處負責人李香簽字確認，這也從另一角度證實上訴人是被上訴人員工。依廣東地區(qū)目前現(xiàn)狀，企業(yè)給職工發(fā)放的工資條一般無須企業(yè)加蓋印章，甚至無須相關人員簽名，這已是廣東地區(qū)通行已久的一個不成文慣例。一審法院以工資條無印鑒，也無人員簽名為由不予認定。此舉，一則是對工資條已有被上訴人員工李香簽名這一事實視而不見，同時也是對廣東地區(qū)通行已久的前述不成文慣例的無視。事實上，工資條簽名人員之李香，至今仍在被上訴人處工作，因此請求法院對該事實作進一步調(diào)查核實。

　　3、一審法院認為獨生子女證內(nèi)容與《證明》相悖，據(jù)此認定上訴人與被上訴人存有勞動關系無據(jù)，這顯然是違反了證據(jù)的證明力原則和《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十五條的規(guī)定。按照證據(jù)的證明力規(guī)則及《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十五條的規(guī)定，根據(jù)證據(jù)本身與主要待證事實之間的關聯(lián)程度，可將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。所謂直接證據(jù)是指能單獨地、直接地證明案件主要待證事實的證據(jù)。而所謂間接證據(jù)，則是相對于直接證據(jù)而言的，是指本身不能單獨地、直接地證明案件主要待證事實的證據(jù)。通常情況下，直接證據(jù)的證明力大于間接證據(jù)的證明力。就本案而言，《證明》為主要證據(jù)，因為其能單獨地、直接地證明本案的主要待證事實，即訴訟雙方是否存有勞動關系;而獨生子女證顯然是間接證據(jù)。獨生子女證的作用只是證明上訴人響應了國家號召而育有獨生子女這一項事實，用其認定其它事實都沒有充足的依據(jù)。也就是說，《證明》足以證實訴訟雙方存有勞動關系，即使上訴人不提供獨生子女證，對《證明》證實訴訟雙方存有勞動關系也沒有絲毫的影響。因此，一審法院在沒有充分依據(jù)的情況下，僅以獨生子女證中工作單位是“待業(yè)”，完全否定《證明》這一主要證據(jù)，嚴重違反了證據(jù)規(guī)則和《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十五條的規(guī)定。

　　至于為何獨生子女證工作單位是“待業(yè)”，實際情況是，上訴人于2004年11月到居住地計生部門辦理獨生子女證，居住地計生部門認為上訴人應到工作單位辦理，因此推脫而不給上訴人辦理此證。當時上訴人休產(chǎn)假在家撫育幼子，且正與被上訴人商議回去上班的時間(上訴人提供的相關錄音資料可以證明)，無法確定回單位辦證的具體時間。在上訴人的懇求下，居住地計生部門建議上訴人在工作單位一欄中填寫為待業(yè)，以方便其為上訴人盡快辦理此證。眾所周知，公民辦理獨生子女證，在職還是待業(yè)，并非辦證的必要條件;辦證部門也無須核實該填寫內(nèi)容是否與事實相符。一審法院憑一個為計生部門辦證方便而填寫的“待業(yè)”內(nèi)容而否定本案的主要證據(jù)《證明》，是十分草率和不負責任的。

　　4、一審庭審中，上訴人向法庭提供證據(jù)線索，就上訴人離職時簽署的離職書在被上訴人處，要求法庭責令被上訴人提供。但被上訴人一直否認并且拒絕提交該離職書。根據(jù)上訴人提供的與被上訴人的證人李百照的錄音證據(jù)已充分證明被上訴人持有該離職書。根據(jù)《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的規(guī)定》第七十五條的規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”即是說，一審法院應推定離職書存在，并存放在被上訴人處，也同時說明，上訴人與被上訴人存有勞動關系。

　　5、一審庭審質(zhì)證中，上訴人提供了證實被上訴人違法解除勞動合同的刻錄光盤一張及相關錄音整理資料，該些證據(jù)材料也證實訴訟雙方存有勞動關系，并遭被上訴人強行解除勞動合同這一事實。但一審法院在沒有任何依據(jù)，也沒有作出任何書面說明的情況下，強行不予質(zhì)證。為此，請求貴院對該些證據(jù)資料予以質(zhì)證，維護上訴人的合法權益。

　　綜上所述，上訴人提供的證據(jù)資料足以證明上訴人是被上訴人的員工，即上訴人與被上訴人存有事實勞動關系這一事實。一審法院錯誤地認定上訴人與被上訴人不存有勞動關系，這是完全錯誤的，是與實際情況不符的。

　　二、上訴人與被上訴人存有勞動關系，被上訴人違法解除勞動合同，理應承擔向上訴人賠償產(chǎn)假及哺乳期工資、生育費、工資及生育費賠償金、解除勞動關系經(jīng)濟補償金及額外經(jīng)濟補償金、代通知金及賠償金等責任。

　　事實上，上訴人于2003年10月15日入職被上訴人公司，任職業(yè)務經(jīng)理，月薪為5500元人民幣。被上訴人未同上訴人簽訂勞動合同，也未購買社會保險。上訴人多次要求簽訂合同及購買社會保險，均被上訴人拒絕。2003年年底，上訴人懷孕。2004年7月4日被上訴人口頭通知上訴人交接工作，從2004年7月5日上訴人開始休產(chǎn)假，被上訴人向上訴人支付了7月份的工資，但未明確說明產(chǎn)假的期限。上訴人于2004年8月13日生產(chǎn)，在家安心休產(chǎn)假。上訴人依法應享受產(chǎn)假170天。2004年10月15日上訴人致電被上訴人，表示產(chǎn)假期滿后可上班，但未得到被上訴人明確答復。之后，上訴人于2004年11月份先后五六次致電被上訴人及被上訴人廣州負責人李香，對方不但不答復上訴人的產(chǎn)假期限和上班時間，而且拒絕向上訴人發(fā)放2004年8月至12月份的工資。2004年12月24日，因上訴人辦理戶籍關系需要單位證明，被上訴人竟然逼迫上訴人簽署自動離職書為條件來交換此單位證明。上述事實表明，被上訴人在沒有提前30天通知的情況下迫使上訴人離職，造成上訴人事實上喪失了繼續(xù)勞動的條件和機會，以達到逃避支付上訴人產(chǎn)假和哺乳期工資以及享受各項福利待遇的違法目的。根據(jù)國家有關法律法規(guī)，計算上述各項申訴請求費用如下：

　　1、按照《廣東省女職工勞動保護實施辦法》第六條規(guī)定，女職工產(chǎn)假為九十天，其中產(chǎn)前休假十五天。生育時遇有難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假三十天。《廣東省計劃生育條例》第二十四條，辦理獨生子女證的計劃生育假增加35天�！稄V東省計劃生育條例》第二十三條規(guī)定，實行晚育者，增加產(chǎn)假十五日。據(jù)此上訴人產(chǎn)假應為170天，即2004年7月6日至2004年12月26日。根據(jù)《廣東省女職工勞動保護實施辦法》第五條，女職工在懷孕和產(chǎn)假期間，所在單位應遵守以下規(guī)定：產(chǎn)假期間照發(fā)工資，不影響原有福利待遇和全勤評獎。所以按上訴人月工資5500元、日工資250元計算，被上訴人應支付上訴人產(chǎn)假期間工資及7月1日、2日、5日為173天×250元=43250元，由于被上訴人已經(jīng)支付上訴人2004年7月份工資5500元，故上訴人要求被上訴人支付剩余工資37750元。

　　2、被上訴人與上訴人之間形成事實勞動關系，根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問日的解釋》第十五條規(guī)定，用人單位有下列情形之一，迫使勞動者提出解除勞動合同的，用人單位應當支付勞動者的勞動報酬和經(jīng)濟補償，并可支付賠償金：克扣或者無故拖欠勞動者工資的;拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的。因此被上訴人應向上訴人支付一次性經(jīng)濟補償金為上訴人兩個月工資11000元;同時由于被上訴人沒有提前30天書面通知上訴人解除勞動關系，除應當支付一次性經(jīng)濟補償金以外，還應當支付勞動者代通知金(提前通知金)為上訴人一個月工資為5500元。

　　3、根據(jù)勞動部發(fā)布的《關于女職工生育待遇若干問題的通知》和《廣東省女職工勞動保護實施辦法》中的有關規(guī)定，女職工進行產(chǎn)前檢查和分娩時，其檢查費、接生費、手術費、住院費和藥費，由所在單位全部負擔。故要求被上訴人支付上訴人醫(yī)院生育費用9221.20元。

　　4、根據(jù)勞部發(fā)[1994]481號《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第十條規(guī)定，用人單位解除勞動合同后，未按規(guī)定給予勞動者經(jīng)濟補償?shù)�，除全額發(fā)給經(jīng)濟補償金外，還須按該經(jīng)濟補償金數(shù)額的百分之五十支付額外經(jīng)濟補償金。故上訴人要求在被上訴人支付上訴人解除事實勞動關系的一次性經(jīng)濟補償金的同時，加付上訴人50%的額外經(jīng)濟補償金為5500元×50%=2750元。根據(jù)勞部發(fā)(1995)223號文《違反<勞動法>有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》第二條及第三條，用人單位故意拖延不訂立勞動合同，用人單位違反規(guī)定侵害女職工合法權益的，用人單位違反規(guī)定解除勞動合同的，均應賠償勞動者損失。因此要求被上訴人支付拖欠上訴人的8、9、10、11、12月份工資25%的賠償金為22000元×25%=5500元;支付上訴人拖欠的醫(yī)院生育費用時加付醫(yī)療費用25%的賠償費9221.20元×25%=2305.30元;合計支付賠償金為10555.30元。

　　5、根據(jù)《勞動法》第二十九條中的規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，用人單位不得解除勞動合同。從2004年12月25日至2005年8月13日為上訴人的哺乳期，被上訴人違法解除雙方事實勞動關系并拖欠上訴人工資，故上訴人要求判令被上訴人支付哺乳期全額工資及賠償金應為7.5個月×5500元=41250元+7.5個月×5500元×25%，共計51562.5元。

　　總之，一審法院認定事實錯誤，錯誤地認定上訴人與被上訴人不存有事實勞動關系，據(jù)此判令被上訴人無須向上訴人支付工資及福利待遇，顯然是縱容被上訴人侵害上訴人勞動權益的違法行為。請貴院撤銷江門市新會區(qū)人民法院(2005)新法民初字第952號民事判決書，重新改判，支持上訴人的上訴請求。

　　此致

　　廣東省江門市中級人民法院

　　上訴人：

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