婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性論文
婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性論文【1】
【摘 要】婚姻法是身份法，有別于財(cái)產(chǎn)法，這是基于它的調(diào)整對象主要是親屬身份關(guān)系，與財(cái)產(chǎn)關(guān)系相比，親屬身份關(guān)系是人倫關(guān)系，是自然的事實(shí);而財(cái)產(chǎn)關(guān)系是法律關(guān)系，是人為的、創(chuàng)設(shè)的事實(shí).人基于出生而最初與父母、繼而與其他親屬形成親屬身份關(guān)系，他們之間使形成人倫秩序：輩分的確定、兩性的禁忌、供養(yǎng)的義務(wù)等等，在沒有法律規(guī)范的情形下，這一自然的人倫秩序即已存在，也是人類得以延續(xù)的自然過程。
由此決定婚姻法具有倫理性和傳統(tǒng)性，其倫理性表現(xiàn)在：婚姻法中的法律規(guī)范同時(shí)也是道德規(guī)范，兩者有很大的重疊性;婚姻法在適用中應(yīng)尊重婚姻道德和家庭倫理，其傳統(tǒng)性則表現(xiàn)在：婚姻立法應(yīng)尊重本民族傳統(tǒng)習(xí)俗，是本國家的固有法;婚姻立法還應(yīng)尊重婚姻家庭生活的事實(shí)狀態(tài)，應(yīng)符合人類社會(huì)發(fā)展規(guī)律而不應(yīng)過于超前，婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性對于婚姻立法和司法實(shí)踐具有決定性的影響。
【關(guān)鍵詞】婚姻法;傳統(tǒng)性;倫理性;現(xiàn)代化
一、婚姻法的意義
《婚姻法》是建國后我國制定的第一部法律，但在實(shí)際執(zhí)行中始終存在問題，如法律以前曾經(jīng)保護(hù)過的，后來又不保護(hù)的事實(shí)婚姻依然存在;婚約解除或毀約后的財(cái)產(chǎn)糾紛如何解決，無法律根據(jù);協(xié)議離婚常常成為當(dāng)事人牟取不當(dāng)利益的手段等等，究其原因，自然是多方面的，但這與我國法律界對婚姻法本質(zhì)屬性的關(guān)注不足不無聯(lián)系，雖然學(xué)界公認(rèn)，與民法的財(cái)產(chǎn)法相比，婚姻法具有鮮明的倫理性和傳統(tǒng)性，要制定出一部既符合我國國情又具科學(xué)性的婚姻法。
這些基礎(chǔ)性問題是無法回避的，婚姻法的倫理性史尚寬曾指出：“親屬法主要的為關(guān)于公共秩序善良風(fēng)俗之公益的規(guī)定”，“親屬法規(guī)定，須以合于倫理的規(guī)范為適宜”，也就是說婚姻法具有倫理性，婚姻法這一屬性源于其調(diào)整對象——親屬身份關(guān)系的人倫性，親屬身份關(guān)系是人倫關(guān)系，人一出生就處于特定的親屬身份關(guān)系當(dāng)中，他們之間便形成了人倫秩序：輩分的確定、兩性的禁忌、供養(yǎng)的義務(wù)等等;在在各個(gè)時(shí)代、各個(gè)國家的法律體系中處于不同的地位，其編制方法也不盡相同。
古代法律多采取諸法合體的形式，不論中國、外國，都沒有獨(dú)立的婚姻法，有關(guān)婚姻家庭的規(guī)定，一般都包括在內(nèi)容龐雜的統(tǒng)一法典內(nèi)，長時(shí)期中，婚姻立法不夠完備，因此，倫理規(guī)范和宗教教義在調(diào)整婚姻關(guān)系方面起著重要作用。
在資本主義各國法律體系中，婚姻法也不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，而是作為親屬法的組成部分，附屬于民法的，在立法形式上，大陸法系各國一般都把親屬法編入民法典，英美法系各國的親屬法，一般是由多數(shù)的單行法規(guī)構(gòu)成的，如婚姻法、家庭法、已婚婦女財(cái)產(chǎn)法、離婚法等，名稱不一，但它們都是各該國家民法的組成部分。
在社會(huì)主義制度下，婚姻家庭關(guān)系擺脫了私有財(cái)產(chǎn)的支配，它主要是一種存在于特定成員間的人身關(guān)系，其中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系只不過是上述人身關(guān)系引起的法律后果，因而婚姻法不再附屬于民法，而是社會(huì)主義法律體系中的一個(gè)獨(dú)立部門，1950年和1980年的《中華人民共和國婚姻法》，雖然條文不多，內(nèi)容也較簡要，但都是全面規(guī)定婚姻家庭制度的獨(dú)立法律。
二、婚姻法的倫理性及傳統(tǒng)型
在倫理學(xué)界，有關(guān)“倫理”與“道德”的界定有不同觀點(diǎn)。
黑格爾認(rèn)為，抽象的、形式的法是客觀的，道德是主觀的，只有倫理才是主客觀的統(tǒng)一，才是客觀精神的真實(shí)體現(xiàn)，“主觀的`善和客觀的、自在自為地存在的善的統(tǒng)一就是倫理，”但在中國古代，“倫理”曾與“道德”并列，初與道德無直接關(guān)系，自漢以后，倫理與道德同義。
婚姻倫理，應(yīng)界定為婚姻道德關(guān)系，即婚姻關(guān)系所應(yīng)遵循的道德準(zhǔn)則，也即婚姻當(dāng)事人締結(jié)、維系、解除婚姻關(guān)系所應(yīng)遵循的行為規(guī)范。
1.婚姻不僅僅是愛情
我們知道，現(xiàn)代婚姻的基礎(chǔ)是愛情。
真正的愛情是男女雙方互相渴望對方成為自己終身伴侶的情感，那種“只戀愛不結(jié)婚”、“不求天長地久，只求曾經(jīng)擁有”的戀愛觀中的所謂愛情不是作為婚姻法基礎(chǔ)的愛情。
2.婚姻不僅僅是契約
婚姻契約的觀點(diǎn)起源于資產(chǎn)階級革命對自由、平等的追求。
隨著資本主義三大原則之一的契約自由原則(意思自治)的確立，封建社會(huì)的等級婚姻觀也遭到批判和解放，資產(chǎn)階級強(qiáng)烈要求在平等的雙方在完全的合意的基礎(chǔ)上締結(jié)婚姻。
3.婚姻不僅僅是兩性的結(jié)合
“以前特別是大多數(shù)自然法的著述，只是從肉體方面，從婚姻的自然屬性方面來看待婚姻，因此它只被看為一種性的關(guān)系，而通往婚姻其他規(guī)定的每一條路一直都被阻塞著。”婚姻的自然屬性基礎(chǔ)在于：男女兩性的生理差異、性的本能和種族的繁衍。
婚姻的自然屬性是男女兩性的結(jié)合，婚姻發(fā)展史上的群婚制、對偶婚制，嚴(yán)格說來都是兩性關(guān)系的結(jié)合的社會(huì)形式，與現(xiàn)代婚姻有著本質(zhì)區(qū)別。
在一定意義上說，婚姻家庭法堪稱道德化的法律或法律化的道德，古今中外概莫能外，從歷史上來看，中國古代婚姻家庭法以儒家的倫理觀為其思想基礎(chǔ)，歐洲中世紀(jì)的婚姻家庭法亦以基督教的道德為其精神支柱。
在我國，反映絕大多數(shù)人民意志的法律，本來就是同社會(huì)主義現(xiàn)階段的主流道德相一致的，這一點(diǎn)，在婚姻家庭生活領(lǐng)域里表現(xiàn)得尤為明顯，法律為親屬規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)當(dāng)是社會(huì)主義社會(huì)中親屬道德的必然要求。
三、婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性如何走向現(xiàn)代化
現(xiàn)今，擴(kuò)大和加強(qiáng)對婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)的新的情況和問題，又要使法律本身具有科學(xué)性、系統(tǒng)性和一定的前瞻性，是非常重要的，所以，要想更好地發(fā)展就必須注意以下幾點(diǎn)：
1.法律名稱
法律應(yīng)當(dāng)名實(shí)相符。
現(xiàn)行婚姻法中既有婚姻法規(guī)范，又有大量的婚姻事項(xiàng)以外的家庭法規(guī)范，以婚姻法為名不足以概括其全部內(nèi)容。
從外國立法例來看，此類法律有稱為親屬法的，有稱為婚姻家庭法的，也有僅稱為家庭法的，就法理而言，家庭法可以包容婚姻法，但婚姻法卻不能包容家庭法，因此，此次婚姻法修訂應(yīng)以婚姻家庭法定名。
2.離婚的法定理由不得
新的婚姻家庭法應(yīng)將夫妻感情確已破裂改為夫妻關(guān)系確已破裂;同時(shí)，對具有哪些情形可視為夫妻關(guān)系確已破裂的問題，作出若干列舉性的規(guī)定，使離婚的法定理由具體化，使其具有較強(qiáng)的可操作性，當(dāng)然，所列舉的各種情形都是相對的離婚理由，而不是絕對的離婚理由，即使符合這些情形，如果調(diào)解和好也可以不離，離婚法定理由的具體化，有利于克服適用法律時(shí)的主觀隨意性，有利于保障離婚自由，防止輕率離婚。
3.涉外和區(qū)際婚姻家庭關(guān)系的法律適用
一定數(shù)量的涉外婚姻家庭關(guān)系和區(qū)際婚姻家庭關(guān)系，是現(xiàn)實(shí)生活中的客觀存在，對此，婚姻家庭法中不可沒有關(guān)于法律合適的規(guī)定，新法應(yīng)對民法通則中有關(guān)涉外婚姻家庭關(guān)系的法律適用的規(guī)定作出若干補(bǔ)充，并增加有關(guān)區(qū)際婚姻家庭關(guān)系法律適用的原則規(guī)定。
總結(jié)：
總之，在個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和私營企業(yè)主的家庭中，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系往往比較復(fù)雜。
有的是夫妻一方經(jīng)營，而不是夫妻雙方共同經(jīng)營;資金來源也不盡相同。
對于一方經(jīng)營所得的歸屬以及債務(wù)的清償?shù)葐栴}，在法律上應(yīng)當(dāng)有明確的規(guī)定。
只有這樣，才能更好地保護(hù)夫妻雙方和第三人的合法權(quán)益。
這些問題，在起草現(xiàn)行《婚姻法》時(shí)顯然不可能收入立法者的視野，需要通過立法措施填補(bǔ)這方面的規(guī)定是完全必要的。
參考文獻(xiàn)：
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[2]會(huì)議論文 新中國婚姻家庭立法及其完善中國法學(xué)會(huì)婚姻法學(xué)研究會(huì)2010年學(xué)術(shù)年會(huì) .
[3]王麗萍 婚姻家庭法律制度研究 2010.
[4]陳棋炎 親屬、繼承法基本問題 2012.
婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性研究論文【2】
摘要：婚姻法中包含有倫理性和傳統(tǒng)性，這兩種特定是婚姻法中所獨(dú)有的性質(zhì)，由于這兩種性質(zhì)的影響，婚姻法在立法的過程中，需要根據(jù)國家的固有法律、當(dāng)?shù)氐拿袼缀图彝サ纳顚?shí)施狀況，來進(jìn)行法律的制定，其制定過程一定要符合社會(huì)發(fā)展的規(guī)律，滿足時(shí)代發(fā)展的要求，可以這樣說，婚姻法的倫理性與傳統(tǒng)性對于婚姻司法以及立法都具有重要的影響作用。
本文就婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性進(jìn)行了簡要的分析，僅供參考。
關(guān)鍵詞：婚姻法;倫理性;傳統(tǒng)性
婚姻法主要保障的桂香是具有親屬關(guān)系的公民，婚姻法保障了自然的人倫秩序，對人類的繁衍就有積極的幫助意義。
婚姻法是根據(jù)社會(huì)發(fā)展的規(guī)律以及人類繁衍的自然過程所制定的法律，而且這種法律在制定的過程中，也充分的結(jié)合了當(dāng)?shù)氐拿袼滋攸c(diǎn)以及風(fēng)土人情，因此，這就決定了婚姻法具有一定的倫理性和傳統(tǒng)性，通過對婚姻法的傳統(tǒng)性和倫理性進(jìn)行分析，有助于對我國婚姻立法的構(gòu)建，同時(shí)也能夠推動(dòng)我國婚姻司法的實(shí)踐，從而保障了我國婚姻法實(shí)施的有效性。
一、婚姻法的倫理性及傳統(tǒng)性
道德和倫理在概念上有著一定的相同性，但是在倫理學(xué)方面來說，兩者之間有著明顯的差別。
道德具有極強(qiáng)的主觀性，而倫理則既有主觀性又有客觀性
(一)婚姻不僅僅是愛情
一般來說，有了愛情才會(huì)有婚姻，相愛的雙方通過婚姻來實(shí)現(xiàn)愛情的最終體現(xiàn)。
然而有些人崇尚不婚，這樣所構(gòu)建的愛情，在婚姻法上來說，并不是婚姻法主要體現(xiàn)的愛情。
(二)婚姻不僅僅是契約
資產(chǎn)階級追求自由和平等，由于這種觀點(diǎn)的影響，婚姻才出現(xiàn)了一紙契約的形式。
而在資本主義不斷發(fā)展的過程中，契約的自由性被強(qiáng)調(diào)，契約自由原則在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生，而這些原則的提出，使得封建社會(huì)的父母之命媒妁之言的婚姻觀遭到了極大的沖擊，最終瓦解了這種不平等的婚姻情況。
資產(chǎn)階級率先提出了要在雙方自愿的基礎(chǔ)上，所締結(jié)的婚姻才屬有效的理論和觀點(diǎn)。
(三)婚姻不僅僅是兩性的結(jié)合
在對自然法著述研究的過程中，發(fā)現(xiàn)很多的著述制定的角度都以肉體方面來進(jìn)行考慮，婚姻也只是從單一的自然屬性來進(jìn)行看待，其關(guān)系也就只是一種性的婚姻關(guān)系，而其他的關(guān)系則被嚴(yán)重的忽視，使得很多婚姻規(guī)定的其他道路被阻塞，婚姻的性質(zhì)出現(xiàn)偏差。
一般來說，婚姻的自然屬性主要包括男女兩性的生理差異以及性本能、種族的繁衍這三個(gè)方面的內(nèi)容，在傳統(tǒng)的觀念中，認(rèn)為婚姻就是男女兩性的結(jié)合，這也是社會(huì)的一種普遍形式，而這樣的觀點(diǎn)與現(xiàn)今的婚姻觀點(diǎn)有著明顯的不同，可以說，傳統(tǒng)的婚姻觀點(diǎn)忽視了婚姻的其他形式，其具有一定的片面性。
在某種角度上來說，婚姻法就是道德與法律的有效結(jié)合，這樣的結(jié)合自古以來就有。
就歷史角度來看，我國古代的婚姻主要是以儒家思想為基礎(chǔ)，而中世紀(jì)的歐洲婚姻則是以基督教的主流思想為基礎(chǔ)。
我國法律的制定與社會(huì)的發(fā)展、社會(huì)的形態(tài)基本上保持一致，法律的制定也主要是依據(jù)我國社會(huì)的形態(tài)來制定的，就這一方面來說，我國的婚姻法在表現(xiàn)家庭倫理關(guān)系上較為明顯，婚姻法中對于親屬之間的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定的較為細(xì)致，這是我國社會(huì)主義社會(huì)道德關(guān)系的主要體現(xiàn)方式。
二、婚姻法的倫理性和傳統(tǒng)性如何走向現(xiàn)代化
目前，家庭問題已經(jīng)成為了婚姻法急需要面對的問題，在保障婚姻法本身客觀性和科學(xué)性的基礎(chǔ)上，應(yīng)該用發(fā)展的眼光來看待婚姻家庭問題，利用婚姻法來對家庭中出現(xiàn)的新問題進(jìn)行有效的解決，使得婚姻法中的倫理性和傳統(tǒng)性逐漸走向現(xiàn)代化，具體的做法主要包括以下幾點(diǎn)：
(一)法律名稱
法律不僅要有名，而且還要有實(shí)。
就我國現(xiàn)行的婚姻法來說，其中包括諸多的婚姻規(guī)范以及婚姻事項(xiàng)，但是其中也具有不足，其在規(guī)定上也存在一定的漏洞。
而就國外的婚姻法來看，在法律上，婚姻法也被稱作親屬法，其指代的不僅是家庭夫妻關(guān)系，也指代著親屬關(guān)系，國外的婚姻法中不僅有專門的婚姻關(guān)系法，也具有婚姻家庭法，就法理屬性來說，家庭法中可以包含婚姻法，但是婚姻法卻無法全面的體現(xiàn)出家庭法，所以，我國在對婚姻法進(jìn)行修訂的過程中，要以家庭法為婚姻法重新命名。
(二)離婚的法定理由不得
新的婚姻家庭法應(yīng)將夫妻感情確已破裂改為夫妻關(guān)系確已破裂，對可視為夫妻關(guān)系確已破裂的問題，作出列舉性的規(guī)定，使離婚的法定理具有較強(qiáng)的可操作性，有利于保障離婚自由。
(三)涉外和區(qū)際婚姻家庭關(guān)系的法律適用
涉外婚姻家庭關(guān)系和區(qū)際婚姻家庭關(guān)系，是現(xiàn)實(shí)生活中的客觀存在，對此，婚姻家庭法中不可沒有關(guān)于法律合適的規(guī)定，需要適當(dāng)增加有關(guān)區(qū)際婚姻家庭關(guān)系法律適用的原則規(guī)定。
三、結(jié)語
總而言之，婚姻法主要的保障對象是夫妻，一般來說，夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系具有一定的復(fù)雜性，很多的夫妻收入來源不同，在財(cái)產(chǎn)劃分上會(huì)出現(xiàn)一定的矛盾。
而婚姻法，主要保障了夫妻財(cái)產(chǎn)的關(guān)系，針對夫妻的財(cái)產(chǎn)關(guān)系進(jìn)行了法律上的規(guī)定，這樣的法律規(guī)定，使得夫妻雙方之間以及第三人的合法權(quán)益都得到了一定的保障，然而我國的婚姻法立法中還缺乏對這方面的具體規(guī)劃，因此，采取有效的措施來對這方面的條例進(jìn)行具體的規(guī)定就顯得尤為必要。
[參考文獻(xiàn)]
[1]新司法解釋想把<婚姻法>變成<公司法>，2011-8-27
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[4]陳棋炎親屬、繼承法基本問題[M]臺灣：三民書局，1980
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