試析刑法的謙抑性

　　畢業(yè)論文怎么寫?大家都在犯愁這個(gè)事，那么就讓小編帶領(lǐng)大家一起學(xué)習(xí)下吧!

　　論文摘要 隨著世界文明化的進(jìn)程不斷發(fā)展，刑法正在朝著寬容化的大方向逐漸發(fā)展，但是由于我國傳統(tǒng)刑罰思想的影響，嚴(yán)刑峻法的陳舊思想仍然占據(jù)著很多人的思想。隨著我國社會(huì)的現(xiàn)代化發(fā)展不斷深入，對(duì)刑法也提出了新的要求，刑法需要保持自身的謙抑和寬容已經(jīng)被越來越多的人所接受。

　　論文關(guān)鍵詞 刑法 謙抑性 寬容化

　　一、刑法謙抑性的本質(zhì)

　　刑法謙抑性這一名詞最早是由日本傳入我國的刑法學(xué)術(shù)界的，日本的學(xué)者也是最早對(duì)刑法謙抑性的內(nèi)涵作出界定的，他們認(rèn)為刑法的謙抑性應(yīng)該包含三個(gè)方面的含義：補(bǔ)充性、不完整性以及寬容性。而在我國的刑法學(xué)術(shù)界，人們普遍認(rèn)為刑法的謙抑性含義是：從刑法發(fā)揮作用的范圍以及使用刑法的必要性著眼，注重刑法的最后手段性。

　　而刑法謙抑性的本質(zhì)就是對(duì)刑法介入社會(huì)的程度進(jìn)行確定，簡(jiǎn)單來講就是怎樣在國家和人民之間進(jìn)行權(quán)力的劃分，從而尋求一個(gè)平衡點(diǎn)，最終使國家和人民都可以享受刑法帶來的權(quán)利。人們將自身的刑罰權(quán)利交予了國家，這為數(shù)眾多的自由匯集在一起就構(gòu)成了國家的懲罰權(quán)，另外其他的任何東西都屬于擅權(quán)，也就產(chǎn)生了明顯的不公平性。簡(jiǎn)單來講就是說公民在這一范圍內(nèi)的任何活動(dòng)都是自由安全的，但是如果跨越了這一界限，那么公民就會(huì)受到國家應(yīng)有的懲罰，從而保證大多數(shù)公民的利益不受侵害。國家和公民就好像站在天平的兩端，而刑法就處在天平的中間，如果偏向國家一面，那么國家的權(quán)利就會(huì)擴(kuò)大，而刑法就會(huì)表現(xiàn)的太過強(qiáng)硬。如果偏向公民一面，那么公民的權(quán)利就會(huì)放寬，刑法就會(huì)表現(xiàn)的過于軟弱。當(dāng)前在謙抑性的大背景下，人們往往過分的要求對(duì)刑法的克制，從而忽視或者扭曲了刑法應(yīng)該起到的積極作用。當(dāng)前社會(huì)的各種風(fēng)險(xiǎn)因素越來越多，適當(dāng)?shù)谋３中谭ㄒ欢ǖ膹埩Γ瑢?duì)刑法進(jìn)行積極和長(zhǎng)遠(yuǎn)的調(diào)整控制，是一種較為理性和務(wù)實(shí)的選擇。

　　從上述來看，我國刑法謙抑性的本質(zhì)實(shí)際上應(yīng)該表示為刑法的補(bǔ)充性，也就是說刑法的謙抑性要求刑法應(yīng)該有所為和有所不為。簡(jiǎn)單來講就是指當(dāng)其他一些手段可以對(duì)社會(huì)進(jìn)行調(diào)控時(shí)，刑法就不需要?jiǎng)佑茫�但是�?dāng)其他手段無法對(duì)社會(huì)進(jìn)行有效的調(diào)控時(shí)，這時(shí)就需要?jiǎng)佑眯谭▉磉M(jìn)行控制。隨著刑法謙抑性在我國的不斷發(fā)展和提倡，我國傳統(tǒng)的重刑主義思想得到了有效地控制，這對(duì)于我國法律而言有著歷史性的意義，同時(shí)刑法的謙抑性與我國當(dāng)前保障人權(quán)、寬嚴(yán)結(jié)合的刑事政策相符合。在這里需要指出的是，刑法謙抑性的另一層含義很容易被人們所忽視，那就是刑法需要在其他手段無法對(duì)社會(huì)進(jìn)行調(diào)控時(shí)，發(fā)揮自身應(yīng)該具備的作用，一味的遵循謙抑，使刑法太過軟弱的做法也是不能采用的。

　　二、對(duì)刑法謙抑性的認(rèn)識(shí)誤區(qū)

　　第一，我國刑法的主要任務(wù)是實(shí)現(xiàn)無犯罪化，有的人持有這樣的觀點(diǎn)，那就是犯罪謙抑，謹(jǐn)慎對(duì)待犯罪和盡量避免犯罪。也就是說在立法和司法程序中，對(duì)犯罪的定性應(yīng)該持謹(jǐn)慎的態(tài)度，能不定性為犯罪的就應(yīng)該盡量避免，能不進(jìn)行定罪處罰的就應(yīng)該避免定罪。

　　第二，刑罰改革應(yīng)該朝著非刑罰的方向發(fā)展。隨著謙抑性的不斷深入人心，非刑罰化的觀點(diǎn)在我國也逐漸盛行，有的人認(rèn)為應(yīng)該設(shè)立免刑制度和通過非刑事制裁措施等方法來對(duì)刑罰的功能進(jìn)行彌補(bǔ)，從一個(gè)側(cè)面上限制刑罰的應(yīng)用范圍。

　　第三，盡量實(shí)行對(duì)被告人有利的刑法解釋。特別是一些特殊案件的處理過程中，如果現(xiàn)行的立法中無法得到適合的結(jié)論時(shí)，應(yīng)該遵循謙抑性的原則，這種做法容易給人一種錯(cuò)誤的感覺，那就是所有的案件都能夠利用謙抑性而獲得理想的結(jié)論。此外，還有的人認(rèn)為，如果出現(xiàn)上述那種刑法適用中無法得到合適解釋的你難問題時(shí)，應(yīng)該將這一因素轉(zhuǎn)換成為有利于被告的因素，并作出相應(yīng)的有利于被告判罰的結(jié)果。

　　三、刑法謙抑性的基礎(chǔ)

　　在當(dāng)今的社會(huì)中，刑法可以看做是社會(huì)統(tǒng)治的一種重要手段和工具，那么為什么還需要保持刑法的謙抑性?刑法指定的目的就是為了對(duì)犯罪行為進(jìn)行制裁，但是如果刑法出現(xiàn)不適用的現(xiàn)象，會(huì)不會(huì)成為一部“死法”?這些問題都關(guān)系到刑法謙抑性的基礎(chǔ)問題。

　　(一)刑法謙抑性的哲學(xué)基礎(chǔ)

　　首先，刑法是人們?yōu)榱吮Ｕ献陨砝�益而制定出來的，它的首要任�?wù)就是要為人民服務(wù)。具體到現(xiàn)在我們民主和法制的社會(huì)中，刑法只有充分的保證多數(shù)人的權(quán)利和利益才有它存在的實(shí)際意義，但是如果刑法無法保證多數(shù)人的權(quán)利和利益，那么刑法也就失去了它存在的價(jià)值，它的使用也會(huì)受到多方面的限制，國家的刑罰權(quán)也必然受到相應(yīng)的限制，因此，刑法應(yīng)該在國家和公民之間尋求一種平衡。其次，當(dāng)發(fā)生犯罪后，就需要通過刑法來解決，但是刑法的使用前提是事實(shí)清楚，不存在任何爭(zhēng)議。從人的認(rèn)知角度來看，法官在一定的條件下不可能真正清楚的認(rèn)識(shí)到事實(shí)的真相，所以在這種情況下，應(yīng)該遵循刑法的謙抑性原則，這樣就會(huì)實(shí)現(xiàn)不冤枉好人的目的，雖然這種方式可能會(huì)使一些壞人得到不公正的判處，但是這種方式也不會(huì)造成既冤枉好人，又縱容壞人的情況出現(xiàn)。

　　(二)刑法謙抑性的法律基礎(chǔ)

　　首先，刑法的謙抑性與我國法律基本的罪刑法定原則有著較多的共同性，罪刑法定這一原則的基礎(chǔ)就是要求人的行為是否是犯罪，以及應(yīng)該受到怎樣的刑罰，都必須是建立在刑法存在的基礎(chǔ)上，這一原則要求法律禁止采取事后法以及采取類推的解釋等，而且對(duì)刑法的內(nèi)容提出了適當(dāng)和正當(dāng)?shù)囊�求，也就是刑法謙抑性中所說的禁止刑法處罰不當(dāng)?shù)男袨�，從這些我們都可以看出刑法的謙抑性與罪刑法定的原則有著異曲同工的作用。

　　其次，我國罪刑法定原則的最初目的是為了對(duì)國家采取刑罰權(quán)的限制，這與刑法的謙抑性有著明顯的共同點(diǎn)。刑法不管是對(duì)個(gè)人還是對(duì)國家都應(yīng)該是公正平等的，而罪刑法定的原則就是為了使擁有巨大權(quán)力和資源的國家與地位和力量非常懸殊的個(gè)人二者之間產(chǎn)生一種公平的平衡，這一原則明確國家的權(quán)利使用限制，使刑法維持自身的謙抑性，從而限制國家隨意使用自身的刑罰權(quán)利，只有這樣才能夠充分保證國家和個(gè)人的權(quán)利和義務(wù)之間相互平衡，從而在利用刑法打擊犯罪的同時(shí)，保護(hù)公民自身合法的權(quán)益不被侵害。