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保證金質(zhì)押的法律風險防控分析論文
一起關(guān)于保證金質(zhì)押的典型案例
2009年4月7日，為合作開展中小企業(yè)擔保貸款業(yè)務(wù)，農(nóng)發(fā)行安徽分行與安徽長江融資擔保有限公司(以下簡稱“長江擔保公司”)簽訂了
《信貸擔保業(yè)務(wù)合作協(xié)議》，約定長江擔保公司在農(nóng)發(fā)行安徽分行開立擔保保證金專用賬戶以及保證金比例、違約責任等。
2011年12月19日，安徽省合肥市中級人民法院在審理另外一起張大標訴安徽省六本食品有限責任公司、長江擔保公司等民間借貸糾紛一案過程中，對長江擔保公司上述保證金賬戶內(nèi)的資金進行了保全，并在判決生效后，將上述保證金賬戶內(nèi)的資金1338萬元劃至法院賬戶。農(nóng)發(fā)行安徽分行提出執(zhí)行異議，但被合肥市中級人民法院裁定駁回。隨后農(nóng)發(fā)行安徽分行以張大標為被告，向合肥市中級人民法院提起訴訟，請求確認其對長江擔保公司在農(nóng)發(fā)行安徽分行處開設(shè)的擔保保證金賬戶內(nèi)的資金享有質(zhì)權(quán)。
合肥市中級人民法院一審認為:一方面，第三人長江擔保公司與原告農(nóng)發(fā)行安徽分行簽訂的并非質(zhì)押合同，整個合同行文中沒有質(zhì)押條款，也沒有約定農(nóng)發(fā)行安徽分行就保證金賬戶中的資金享有優(yōu)先受償權(quán)，雙方并無將金錢作為質(zhì)押的意思表示。另一方面，保證金賬戶由長江擔保公司開立，在形式上不符合法定的“移交債權(quán)人占有”的要求，且涉案保證金賬戶內(nèi)資金的數(shù)額不斷浮動，不符合最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第85條規(guī)定的
“金錢以特戶形式特定化”的要件。因此，農(nóng)發(fā)行安徽分行主張的質(zhì)權(quán)不成立。
農(nóng)發(fā)行安徽分行不服，提起上訴。安徽省高級人民法院二審認為:(一)農(nóng)發(fā)行安徽分行與長江擔保公司達成開立擔保保證金專用賬戶，并按一定比例繳存保證金，長江擔保公司不能自由使用該賬戶內(nèi)的資金，長江擔保公司未履行保證責任時，農(nóng)發(fā)行安徽分行有權(quán)從該賬戶中扣劃相應(yīng)款項的合意。從內(nèi)容上看，該協(xié)議具備質(zhì)押的一般要件，協(xié)議雙方具有質(zhì)押合意。(二)長江擔保公司的協(xié)議約定開立的擔保保證金專用賬戶未作日常結(jié)算使用，符合最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國擔保法若干問題的解釋》第85條規(guī)定的“金錢以特戶形式特定化”的要求。(三)農(nóng)發(fā)行安徽分行實際控制和管理該賬戶，取得了對該賬戶的控制權(quán)，也符合出質(zhì)金錢移交債權(quán)人占有的要求。(四)案涉賬戶資金處于浮動狀態(tài)皆因業(yè)務(wù)需要浮動，與保證金業(yè)務(wù)相對應(yīng)，除繳存的保證金外，支出的款項均用于保證金的退還和扣劃，特定化并不等于固定化，因此該賬戶資金雖浮動但仍符合金錢質(zhì)押的特定化和移交占有的要求。故判決農(nóng)發(fā)行安徽分行對長江擔保公司涉案賬戶內(nèi)的資金享有質(zhì)權(quán)。
威脅金融債權(quán)穩(wěn)定與安全的風險
保證金質(zhì)押是指借款人將金錢交存于其在銀行開立的專用賬戶，并承諾以該賬戶中的款項作為償還借款的保證。當借款人不履行債務(wù)時，債權(quán)銀行有權(quán)在保證金專用賬戶中直接扣劃保證金用于償還貸款。
我國現(xiàn)行法律中尚未有關(guān)于保證金質(zhì)押擔保的明確規(guī)定，此種擔保方式的主要依據(jù)來源于最高人民法院的相關(guān)司法解釋。最高人民法院《關(guān)于適用擔保法若干問題的解釋》第85條規(guī)定:“債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償”。司法解釋雖然確認了質(zhì)權(quán)人對保證金享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利，但由于對保證金的特定化、交付方式以及占有公示等質(zhì)押要件未予明確，現(xiàn)實中各家金融機構(gòu)的具體做法也不盡相同。因此，法院在審理保證金質(zhì)押糾紛時會根據(jù)具體的個案情形進行判斷，判斷的標準也各不相同。
綜觀各地法院判決，司法對保證金質(zhì)押還沒有形成相對固定、相對統(tǒng)一的認定標準。如果金融機構(gòu)在辦理保證金質(zhì)押業(yè)務(wù)時不規(guī)范，如未簽訂書面的質(zhì)押合同，未就質(zhì)押事項作出詳細約定，質(zhì)押保證金不符合特定化要求，質(zhì)押保證金未交付債權(quán)人控制等，很容易導致法院置疑保證金質(zhì)押的效力，從而威脅到金融債權(quán)的穩(wěn)定與安全。
規(guī)范保證金擔保業(yè)務(wù)管理
銀行要規(guī)范保證金擔保業(yè)務(wù)管理，嚴格規(guī)范操作流程，防范保證金擔保業(yè)務(wù)法律風險，應(yīng)注意做好以下幾個方面:
第一，必須簽訂書面的保證金質(zhì)押擔保合同。銀行應(yīng)與出質(zhì)人簽訂書面的保證金質(zhì)押擔保合同，依法將保證金質(zhì)押相關(guān)事項在書面合同中作出詳細約定，特別要明確將保證金用于質(zhì)押，質(zhì)押保證金轉(zhuǎn)移債權(quán)銀行“占有”，質(zhì)權(quán)人對保證金享有優(yōu)先受償權(quán)等重要事項。
第二，必須開立專門的保證金專戶。出質(zhì)人應(yīng)當在債權(quán)銀行處開立保證金專戶，將質(zhì)押資金存入該保證金專戶，專戶信息應(yīng)與雙方簽訂的書面質(zhì)押合同保持對應(yīng)。保證金必須從出質(zhì)人賬戶轉(zhuǎn)出，質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)不接受出質(zhì)人之外的其他渠道來款。在劃轉(zhuǎn)保證金時，應(yīng)要求出質(zhì)人在轉(zhuǎn)賬憑證及相關(guān)會計憑證上注明“保證金質(zhì)押”字樣。如同一出質(zhì)人為若干人同時擔保時，交存的保證金也應(yīng)當分別存入不同的保證金專戶，確保一筆擔保債權(quán)開立一個專用賬戶。撤銷保證金時也應(yīng)與每筆業(yè)務(wù)相對應(yīng)，使專用賬戶與被擔保債權(quán)隨時保持一一對應(yīng)關(guān)系，以符合保證金“特定化”的要求。
如因業(yè)務(wù)特殊需要，允許出質(zhì)人就某一合作項目下的多筆保證金擔保統(tǒng)一開立一個保證金專用賬戶的，應(yīng)注意就每一筆保證金的存入和轉(zhuǎn)出均應(yīng)與每一筆擔保的主債權(quán)一一對應(yīng)進行操作，即仍應(yīng)就每筆債權(quán)分別簽訂保證金質(zhì)押擔保合同，在合同中載明存入保證金的流水號，出質(zhì)人以專戶內(nèi)的該筆保證金對相應(yīng)的主債權(quán)進行擔保，質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)就該筆保證金享有優(yōu)先受償權(quán)。
第三，必須對保證金專戶實際控制。出質(zhì)人將其金錢存入約定的保證金賬戶后，應(yīng)將賬戶交由質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)托管，該保證金專用賬戶應(yīng)由質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)管理和控制。出質(zhì)人無法自由支配保證金專用賬戶及賬戶內(nèi)資金，其僅作為特定債權(quán)的擔保。為確保質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)對賬戶實施有效的管控，可考慮對保證金專用賬戶做內(nèi)部凍結(jié)止付處理。同時，質(zhì)權(quán)人(債權(quán)銀行)應(yīng)將保證金存款在“保證金存款”科目中進行會計核算，規(guī)范關(guān)于保證金的內(nèi)部財務(wù)管理。質(zhì)押后，出質(zhì)人不得將保證金轉(zhuǎn)出保證金賬戶，也不得將保證金賬戶用于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和日常支付結(jié)算使用，不得支取現(xiàn)金，不得用于存放保證金以外的其他資金，保證金賬戶內(nèi)的款項僅能用于保證項下的支付結(jié)算。
第四，必須積極主動維護合法質(zhì)權(quán)。當債權(quán)銀行發(fā)現(xiàn)人民法院在執(zhí)行程序中凍結(jié)、扣劃了自已的保證金時，應(yīng)積極向人民法院提出執(zhí)行異議，主張優(yōu)先受償權(quán)。如異議得不到執(zhí)行法院的支持，也應(yīng)立即提起質(zhì)權(quán)確認訴訟，以及時維護自身的合法權(quán)益。
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