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刑法的淵源論文（精選8篇）
在平平淡淡的日常中，大家都寫過論文吧，論文寫作的過程是人們獲得直接經(jīng)驗的過程。那么問題來了，到底應(yīng)如何寫一篇優(yōu)秀的論文呢？下面是小編整理的刑法的淵源論文，僅供參考，大家一起來看看吧。
刑法的淵源論文 篇1
目前，妨害信用卡管理罪存在著三個問題備受爭議，第一，這種罪入刑的原因，第二司法實務(wù)當(dāng)中面臨著較多認(rèn)定地難點。第三，這種罪和相關(guān)罪名怎樣界分還有怎樣弄清楚犯罪的形態(tài)。面對以上三點問題，筆者將會在原有刑法典上司法解釋框架中基于主動學(xué)理探究以及實踐反饋。進而希望能夠給妨害信用卡管理罪的刑法研究方面提供一定的幫助。
一、入刑的重要意義
妨害信用卡這種行為對于社會造成十分嚴(yán)重的危害與影響。信用卡主要是使用延期付款這種形式給持卡者以及消費者提供信用。進而將信用行為從生產(chǎn)到消費這一領(lǐng)域上延伸。對于社會再次生產(chǎn)以及發(fā)展發(fā)揮著促進以及推動的作用。但是，一旦發(fā)生了信用卡犯罪這種行為，將會使金融管理秩序遭到破壞，同時還會對社會公眾的經(jīng)濟利益造成嚴(yán)重的損害。將會造成直接實際的危害。針對其所造成的危害情況，必須要把這類違法行為納入到刑法規(guī)范當(dāng)中。
二、認(rèn)定其犯罪行為的方式
(一)第一種認(rèn)定方式
雖然學(xué)術(shù)界方面對于持有這一詞的理解方面存在著一定的不同，但是其主流上的觀點均覺得應(yīng)該對偽造信用卡以及偽造空白行用卡實施嚴(yán)格的控制。簡單的說，就是實際的一種占有與支配。通常在司法實踐當(dāng)中對持有進行判斷，不需要對其行為持續(xù)以及時間維度進行考察，同時也需要對行為人以及對象二者空間維度進行考察。只需要擁有實際上地占有與支配即可。持有也許是靜態(tài)，例如固定存放，或許是動態(tài)，例如轉(zhuǎn)移存放。目前，實施法律支配說屬于通說主張。主要的觀點就是行為人其法律或者是實際上的一種控制以及支配物的狀態(tài)。信用卡不僅有偽造的情況，同時還有變造的情況。而變造指的就是本來信用卡是金融機構(gòu)發(fā)售的真信用卡，但是行為人利用改變卡號以及使用期限還有改變個人信息這些方法所形成的一種信用卡。主要是通過過期卡以及作廢卡還有丟失卡，對其進行變造�；蛟S是因為考慮此種行為在實際生活中比較罕見，所以立法者并沒有將這種行為納入到我國刑法規(guī)制當(dāng)中。
(二)第二種行為
以刑法理論的角度去看，騙領(lǐng)信用卡，指的是行為人去金融機構(gòu)申請行用卡辦理的過程中，提交的個人信息與資料不真實。進而獲得發(fā)卡機構(gòu)發(fā)放的信用卡這一行為。這里認(rèn)為虛假的材料主要包含，提供虛假的職業(yè)和收入以及財產(chǎn)證明，還有信用證明等。這里對于虛假身份重點強調(diào)。身份證明值得就是申請信用卡的人在辦理信用卡業(yè)務(wù)中，必須要給發(fā)卡機關(guān)提供一個可以證明自身身份地材料。證明虛假身份的意義:當(dāng)前學(xué)界上持有兩種觀點，第一個是需要界定一個嚴(yán)格的范圍，規(guī)范身份證明。所謂的限定主要包含，居民身份證和戶口本以及現(xiàn)役軍官還有境外居民的合法護照。等等。第二個就是廣義的去理解身份證明，也就是經(jīng)需要具備證明效力，可以使外界對其身份材料和新建以及證件這些身份的證明。筆者覺得，認(rèn)證身份證明應(yīng)該針對實際情形去頂。現(xiàn)在并沒有統(tǒng)一的規(guī)定每個銀行申領(lǐng)過程中身份證明的材料與證件。所以說應(yīng)該理解為身份證明就是申領(lǐng)人出示的虛假刑資信證明或者是擔(dān)保材料對于申請信用卡業(yè)務(wù)當(dāng)中，辦卡銀行要求出示的身份證明的材料與證件。
三、界定本罪和相關(guān)犯罪
(一)第一種行為
針對只存在非法持有別人信用卡的這種行為，但是之后并沒有非他使用他人的信用卡這種情形，應(yīng)該以妨害信用卡管理罪處理比較為合適，現(xiàn)實中就算存在著盜竊和搶劫以及侵占等這些非法持有信用卡的行為�；蛘呤琴徺I別人盜取信用卡的'這一情形，都應(yīng)該以該罪論處。
(二)第二種行為
例如，存在行為人對于買受人或者是接收人即將使用其出售或者是提供偽造信用卡，以及虛假身份證明所騙領(lǐng)的信用卡，進而進行詐騙這一事實行為屬于直銷的，也就是刑法意義上地明知，仍然和詐騙達成協(xié)議，給收買人出售或者是給接收人提供偽造信用或者是虛假身份證明所騙領(lǐng)到的信用卡，應(yīng)該以信用卡詐騙罪共犯進行論處。如果屬于行為人夠買加的信用卡或者是通過假的身份信息騙領(lǐng)或者信用的目的，是想要使用其進行詐騙，那么則為信用卡詐騙罪或者是本罪的連犯，選擇一個重罪對其進行處罰。如果行為人自己利用假的身份信息所騙領(lǐng)到的信用卡將其賣出，或者給其他人提供所騙信用卡，那么應(yīng)該按照信用卡管理罪將其定罪，同時還要遵循從重原則對其進行處罰。如果雙方，這里指的是行為人和偽造信用卡的人，兩個人合作，并且?guī)椭滗N售或者購買假的信用卡這一行為，應(yīng)該予以偽造金融整票罪對其共犯進行處罰。
(三)第三種行為
如果存在，假借他人身份信息騙領(lǐng)信用卡的這種行為，并且在騙領(lǐng)后又將信用卡供給他人使用。這同時符合《刑法》中第177條之一第1款第3項規(guī)定和第177條之一第1款第4項規(guī)定，這種情況應(yīng)該定位妨害信用卡管理罪，對其進行處理，同時還應(yīng)該遵循從重處理的原則。如果行為人使用假的身份信息這一方式來騙領(lǐng)信用卡之后，利用所騙領(lǐng)的信用卡去進行詐騙等行為，這樣構(gòu)成本罪以及信用卡詐騙罪牽連犯罪，這里覺得應(yīng)該定為信用卡詐騙罪對其進行處罰。
四、本罪的既、未遂界定
(一)將這種罪定為是行為犯，在學(xué)術(shù)界方面不存在爭議。但是這里所指的僅僅需要行為人著手，將其定位是犯罪既遂。這里覺得認(rèn)定犯罪既遂，包括行為實施的是不是足夠充分這一問題。必須將這4種行為其中的一種實施完畢之后才可以將其認(rèn)定為既遂。針對上訴詳細表現(xiàn)的方式特點去看，應(yīng)該將既遂與未遂這兩種罪選擇不同的對待方式去對待。
(二)騙領(lǐng)型，和之前所講的兩種情形做比較，對騙取型既遂及未遂進行認(rèn)定比較容易。僅行為人利用虛假的身份信息向銀行或者是別的金融機構(gòu)騙領(lǐng)信用卡這一行為入手，同時所實施的騙取行為被沒有被銀行或者是相應(yīng)的機構(gòu)發(fā)現(xiàn)，騙領(lǐng)信用卡成功，便可以將其認(rèn)定是既遂，若行為人在進行騙領(lǐng)的過程當(dāng)中，因為一些客觀的因素，例如被銀行或者是相應(yīng)的機構(gòu)發(fā)現(xiàn)其身份信息是虛假的，那么這里認(rèn)為構(gòu)成了未遂。
(三)持有型，所謂的持有型主要包含三種，第一種是明明知道所持有的信用卡是偽造的，第二種是明明知道持有的信用卡是為趙的空白卡。第三種為非法手段持有他人的信用卡。前文已經(jīng)對持有的概念進行了分析，這里對既遂與未遂進行認(rèn)定時必須要充分的考慮持有這一行為對于事物控制現(xiàn)狀的一個把握，若行為已經(jīng)實施了，那么就將其定位既遂。
(四)運輸型，運輸型和上面你第三點持有型作比較，發(fā)現(xiàn)運輸型比較特別。主要原因就是偽造出來的信用卡或者是偽造出來的空白信用卡若進行起運，就相當(dāng)于對于金融秩序造成了實際上的侵犯。因此，不管運輸行為人其目的有沒有實現(xiàn)，并不會對構(gòu)成既遂或者是未遂起到?jīng)Q定性的作用。若偽造出來的信用卡或者是偽造出來的空白行用卡只是通過別人進行運輸，但是并沒有起運就被發(fā)現(xiàn)的，這里覺得已經(jīng)將這一行為認(rèn)定是犯罪未遂比較適合。如果是在進行郵寄的過程當(dāng)中被發(fā)現(xiàn)的，也應(yīng)該將其認(rèn)定是犯罪未遂。
五、結(jié)語
通過本文對妨害信用卡管理罪的刑法研究，使我們了解到，隨著信用卡被人們廣泛的使用，發(fā)現(xiàn)了信用卡相關(guān)的很多問題，其中亟待解決的問題就是妨害信用卡管理罪其刑法研究，本文提出了其入刑的重要意義，提出了認(rèn)定犯罪行為的一些方式，并且闡述了如何界定本罪以及相關(guān)犯罪的行為。希望能夠給妨害信用卡管理罪的刑法研究提供一定的參考。
刑法的淵源論文 篇2
一、公民個人信息安全問題概述
(一)公民個人信息的基本概念
從基本概念進行分析的話，首先，個人信息的主體是公民，根據(jù)我國憲法規(guī)定，凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國的公民，國家尊重和保障人權(quán)，任何公民享有憲法和法律規(guī)定的權(quán)利，同時必須履行憲法和法律規(guī)定的義務(wù)。通過法律規(guī)定我們可以了解到，個人信息的主體并不僅限于居住在國內(nèi)的中國公民，還包括獲得中國國籍的外國人和無國籍人士，在這些人的個人信息權(quán)受到不法分子侵害時，一律享有我國刑法的保護。其次，關(guān)于個人信息的解讀，各學(xué)派一直存在著爭議，無論哪種觀點，都沒辦法準(zhǔn)確涵蓋個人信息的全部。筆者認(rèn)為，公民個人信息是公民個人所擁有的，能夠直接或間接的識別本人的特定資料所反映出的內(nèi)容。如姓名、性別、年齡、身高、體重、肖像、身份證號碼、職業(yè)、教育狀況、聯(lián)系方式、家庭背景等等和本人人身密切相關(guān)的信息，還包括著隱私范疇內(nèi)的如既往病史、財產(chǎn)收入等信息。與此同時，對于個人信息的定義，還需要根據(jù)社會的發(fā)展，在日后的立法過程中進一步完善。
(二)公民個人信息的法律屬性
在公民個人信息的保護中，其法律屬性一直頗具爭議，成為法學(xué)界研究的重點。就目前來說，關(guān)于個人信息的法律屬性，主要有三種觀點:一是所有權(quán)學(xué)客體說，他們認(rèn)為個人信息具有實際利用價值，所有者對其具有支配權(quán)，可以作為商品買賣出售，從而為信息的所有者帶來經(jīng)濟上的收益，具備財產(chǎn)屬性，因此被列入所有權(quán)范疇;二是以隱私權(quán)客體說，認(rèn)為個人信息屬于個人隱私，個人隱私包含個人信息，在這方面美國是最早將個人信息納入隱私范疇進行立法的國家，比如《隱私權(quán)法》和《聯(lián)邦電子通訊隱私權(quán)法案》中對個人信息都有詳盡的保護措施;三是人格權(quán)客體說，將個人信息劃分到人格權(quán)中，認(rèn)為保護公民的個人信息安全就是維護公民作為人最基本的尊嚴(yán)，體現(xiàn)的是公民個人的人格利益，因此應(yīng)該受憲法和其他法律的嚴(yán)格保護。
(三)公民個人信息與相關(guān)概念的區(qū)別和聯(lián)系
公民的.個人信息涉及內(nèi)容較廣，和很多專有名詞的概念都有著相似之處，通過分析，筆者主要將目光集中在個人隱私上面。個人隱私指私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵?jǐn)_、知悉、收集、利用和公開。比如我國在《侵權(quán)責(zé)任法》中明確規(guī)定:“未經(jīng)公民許可，公開其姓名、肖像、住址和電話號碼”以及“私拆他人信件，偷看他人日記，刺探他人私人文件內(nèi)容，以及將他們公開”等行為，都屬于侵犯公民的隱私權(quán)。由此可見，個人隱私大多是公民不希望被外人所知的、敏感的信息，而個人信息不僅包括禁止他人干涉的敏感信息，還包括可以向大眾公開的信息。因此，個人信息與個人隱私是兩個相互交叉，又在外延方面相互區(qū)別的名詞概念。就對公民的立法保護工作來說，個人信息的保護比個人隱私的保護更加全面。
二、公民個人信息安全的法律保護現(xiàn)狀
(一)公民個人信息安全受侵害的具體表現(xiàn)
當(dāng)今社會，互聯(lián)網(wǎng)的使用，讓人們的生活被手機、電腦等各種電子產(chǎn)品包繞，在這種大環(huán)境下，人們在從事購物、交友、出行、入住賓館等各種社會活動時，很多情況下都會將自己的個人信息告知與商家，進行登記，這就造成了個人信息泄露的可能和隱患。對于商家而言，信息就是資源，信息就是商機，那么利用信息進行違法犯罪的活動就應(yīng)運而生了。一些機構(gòu)疏于管理再加上一些不法分子的違法犯罪行為，致使我國公民信息泄露的情況非常嚴(yán)重，大量兜售車主房主信息、大學(xué)畢業(yè)生應(yīng)聘人員信息、商務(wù)人士信息、患者信息、電信用戶信息的現(xiàn)象在社會上層出不窮，一些商家將自己搜集到的客戶信息進行出售，甚至形成了一個新興的“信息倒賣”產(chǎn)業(yè)。商家利用這些信息進行推銷，違法犯罪分子利用這些信息進行詐騙，甚至通過“人肉搜索”對當(dāng)事人進行名譽侵害，通過某些編程竊取網(wǎng)銀密碼盜取用戶存款等等，這些行為已經(jīng)嚴(yán)重影響到人們正常的工作和生活，應(yīng)當(dāng)給予嚴(yán)厲的打擊和制裁。
(二)現(xiàn)有法律對公民個人信息安全的保護
憲法、民法、行政法和刑法是構(gòu)建我國法律框架的四個關(guān)鍵部位，對于公民個人信息安全保護的相關(guān)法律法規(guī)，也應(yīng)該由這四個方面進行分析。首先是國家的根本大法———憲法明確規(guī)定:“公民個人尊嚴(yán)不容侵犯，任何侵犯公民的行為都要受到法律制裁�！边@一規(guī)定雖然沒有出現(xiàn)“個人信息”的字眼，但個人尊嚴(yán)與個人信息緊密相關(guān)，從此種意義上來講，憲法對公民的個人信息安全提供了原則性的保護;其次是民法，對與公民的個人信息有關(guān)的姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)和榮譽權(quán)做出了相關(guān)的司法解釋，任何人如果侵害公民的這四項權(quán)益，都將受到民法的制裁;另外，涉及公民個人信息保護的行政法近些年才開始頒布，有《居民身份證法》、《物業(yè)管理法》、《電信條例》等等;直到《刑法修正案(七)》的出臺，才首次將侵害公民個人信息安全的行為定罪入刑，填充了我國刑法保護公民個人信息的空白。
(三)刑法保護公民個人信息安全的必要性
刑法作為法律的最底線，只有在其他法律都無效的前提下，才會實行刑事處罰，給予犯罪分子最沉重的打擊。在我國現(xiàn)有階段，對公民的個人信息安全的相關(guān)法律的制定還不到位，雖然憲法、民法以及行政法都對公民的個人信息安全保護有所涉及，但通過施行效果可知，憲法作為國家的根本大法，其中的法律條文盡是原則性的規(guī)定，沒有觸及到根本，僅僅提供了一些原則性的間接性的保護;民法雖然明確提出了對姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)以及名譽權(quán)的保護，但公民的個人信息涉及的內(nèi)容遠遠不止于此，過于零散的法律規(guī)定，削弱了民法的可操作性，針對公民個人信息的犯罪行為得不到應(yīng)有的制裁;行政法對于破壞公民個人信息安全的實施主體限制范圍相對狹小，主要針對行政機關(guān)人員，而且處罰力度較小，不能對公民的個人信息提供全方位的保護。因此，加強刑事立法，對公民的個人信息安全保護有著顯著的現(xiàn)實意義。
三、公民個人信息安全的刑法完善建議
(一)明確公民個人信息的概念和犯罪主體范圍
要解決公民個人信息安全的刑事立法問題，首先要明確個人信息的基本概念和犯罪主體范圍。現(xiàn)階段，我國在這方面的刑事法律還不夠完善，新出臺的《刑法修正案(七)》中規(guī)定:“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個人信息，出售或者非法提供給他人情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”雖然指出犯罪對象是公民的個人信息，但同憲法、民法、行政法一樣，沒有對公民的個人信息做出具體的解釋，不管是公開信息還是屬于個人隱私的信息，在量刑規(guī)定中沒有針對不同的犯罪情節(jié)做出清晰的界定，以至于不法分子得不到相應(yīng)的懲罰。同時，在條文規(guī)定中使用“等”字，也讓犯罪主體模糊化。為了避免法律上的漏洞，給犯罪分子以嚴(yán)厲的打擊，明確公民個人信息的概念以及犯罪主體的范圍，是當(dāng)前完善刑法的重中之重。
(二)根據(jù)犯罪的行為和情節(jié)細致刑罰
《刑法修正案(七)》中，第七條增設(shè)了出售、非法提供公民個人信息罪及非法獲取公民信息罪，根據(jù)刑法規(guī)定，區(qū)別本罪“罪與非罪”的界限就是情節(jié)是否嚴(yán)重。而根據(jù)我國的立法情況來看，當(dāng)前并沒有任何法律條文對情節(jié)是否嚴(yán)重劃分出明確的界定范圍。因此，在裁判過程中，對于“罪與非罪”就存在爭論，司法機關(guān)必須根據(jù)案情酌情評判情節(jié)的輕重，給司法機關(guān)的案件處理帶來不小的難度。如果出臺的法律能夠?qū)⒎缸镄袨榧氈铝炕痉C關(guān)審判案件的壓力將會大大減小，比如立法機關(guān)可以根據(jù)公民個人信息被出售的份額，或者非法提供公民個人信息所得利益對刑事處罰的幅度進行劃分，份額由小到大對應(yīng)犯罪情節(jié)由輕到重，相應(yīng)的刑罰也會逐漸增加，尤其是給當(dāng)事人帶來重大人身或財產(chǎn)損失時，犯罪行為更不可姑息。如此一來，犯罪主體都能夠得到與之犯罪情節(jié)相對應(yīng)的懲罰，不會出現(xiàn)鉆法律漏洞的現(xiàn)象，實現(xiàn)司法的公平性。
(三)構(gòu)建立法司法執(zhí)法部門工作一體化機制
在保護公民個人信息安全的過程中，必須要貫徹“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究”的基本要求。因此，首先從立法層面上講，立法機關(guān)要深入社會調(diào)查，根據(jù)實際情況構(gòu)建法律條文，尤其要充分聽取群眾的意見和建議，對于刑法的完善有著積極的現(xiàn)實意義;其次從執(zhí)法層面而言，公安機關(guān)要嚴(yán)格按照法律規(guī)定處理對公民個人信息進行侵害的犯罪分子，絕不姑息養(yǎng)奸，讓犯罪分子有機會逃脫法網(wǎng);從司法層面來說，法院及檢察院在裁定犯罪結(jié)果的過程中，要秉承公平公正的原則，給受害者一個滿意的答復(fù)。同時，立法、執(zhí)法、司法機構(gòu)要互相監(jiān)督，互相制約，才能有效打擊此類犯罪。
(四)借鑒學(xué)習(xí)國外在公民個人信息保護方面的立法經(jīng)驗
在公民的個人信息安全保護中，不僅要完善刑法，憲法、民法、行政法都要同時完善，只有構(gòu)建完備的法律體系，才能為公民的個人信息安全提供堅實的堡壘。將來隨著立法的逐步完善和條件的逐步成熟，借鑒國外的先進經(jīng)驗無疑是明智的選擇。從立法模式上，筆者比較傾向于以德國為代表的統(tǒng)一交叉立法模式，制定專門的法律條案，對公民的個人信息進行整體歸類，同時視情節(jié)輕重給予相應(yīng)的處罰措施，避免了法律零散化帶來的不便。
四、結(jié)語
綜上所述，刑法作為保護公民個人信息安全的最后一道屏障，它的完善對于公民個人權(quán)益的保護有著極為重要的意義。對于刑法涉及到的“國家機關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員”，要切實做好法律宣傳，對核心的工作人員做好監(jiān)督工作。同時，有關(guān)部門也要加強對公民保護個人信息安全的宣傳教育，只有提高公民個人信息安全自我保護的法律意識，才能從根本上遏制犯罪行為的產(chǎn)生。
刑法的淵源論文 篇3
【摘 要】 隨著社會的向前發(fā)展，食品質(zhì)量與安全問題逐漸走進了大眾的視野�，F(xiàn)階段，在嚴(yán)峻的形勢下，加強食品質(zhì)量與安全監(jiān)管力度并優(yōu)化其監(jiān)管策略是保障我國人民食品安全的重要措施�；诖�，下文在分析當(dāng)下食品質(zhì)量與安全現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，著重研究了加強食品安全刑法保護力度的措施。
關(guān)鍵詞 食品 安全 刑法 保護
引言
食品質(zhì)量與安全問題與人們的生產(chǎn)生活息息相關(guān)，在新時期，人們對于食品的追求逐漸從數(shù)量層面上升到質(zhì)量層面，近年來，我國發(fā)生了一系列食品安全事件，食品質(zhì)量與安全監(jiān)管工作的重要性也日益凸顯了出來，如何利用刑法的保護機制來提升我國食品的整體質(zhì)量與避免食品安全事故的發(fā)生成為了現(xiàn)階段食品安全監(jiān)管工作面臨的重要問題。
1 食品安全與刑法保護現(xiàn)存的問題
1.1 食品安全現(xiàn)階段的問題法律體系有待完善
當(dāng)前《刑法》中牽涉食品安全犯罪的罪名有生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪，食品安全監(jiān)管瀆職罪三種，《刑法》中將這些犯罪歸類到“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”一章當(dāng)中。實際上，食品安全犯罪行為不僅侵害了市場經(jīng)濟的秩序，同時也嚴(yán)重侵害了公民的健康權(quán)乃至生命權(quán)。在當(dāng)前以人為本的理念下，經(jīng)濟秩序和公民的健康權(quán)、生命權(quán)孰輕孰重自不待言，公民的生命權(quán)、健康權(quán)毫無疑問地應(yīng)優(yōu)先于市場經(jīng)濟秩序受到法律的保護，將食品安全犯罪的相關(guān)條文歸入到“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”一章中值得商榷，食品安全刑法保護的法律體系有待完善。2015年重新修訂的《食品安全法》中建立了以預(yù)防為目的的立法模式以適應(yīng)風(fēng)險社會背景下的立法需要，建立了較為健全完善的食品安全風(fēng)險問題評估體系。而《刑法》將食品安全犯罪的條文置于“危害社會主義經(jīng)濟秩序罪”之中，與《食品安全法》的規(guī)定存在不相銜接之處，需要引起相關(guān)人員的重視。
1.2 食品安全問題處理不當(dāng)
現(xiàn)階段，我國展開了一系列處理食品安全問題的.工作，在懲治不法食品加工企業(yè)方面取得了一定的成效，但是并沒有有效地減少食品安全問題的發(fā)生。在實踐中，由于部分食品監(jiān)管部門的工作人員對監(jiān)管工作不夠重視，所以他們在處理食品安全問題和犯罪行為時，沒有嚴(yán)格按照制度執(zhí)行，對不法企業(yè)和商戶的懲罰力度也比較輕。犯罪行為所侵犯的客體是確定刑法分則不同章節(jié)的依據(jù)，而《刑法》中將食品安全犯罪歸入到“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”之中，很顯然是認(rèn)為食品安全犯罪侵害的客體系社會主義的市場經(jīng)濟秩序。此外，大部分監(jiān)管部門采用經(jīng)濟罰款的方式來處理食品安全問題，沒有從根本上解決食品安全問題。總之，導(dǎo)致食品安全問題發(fā)生的因素有很多，如果我們不能對主要人員和生產(chǎn)操作人員等施以全面懲治，那么很難從根本上杜絕食品安全問題。
2 加強食品安全刑法保護力度的措施
2.1 依照刑法完善食品監(jiān)管制度
建立全面系統(tǒng)的食品監(jiān)管制度是保證食品生產(chǎn)行業(yè)長遠發(fā)展的重要措施。首先，監(jiān)管部門應(yīng)該依照我國刑法的政策精神來，不斷健全監(jiān)管指標(biāo)，使得監(jiān)管人員有相應(yīng)的監(jiān)管指標(biāo)作為工作考量標(biāo)準(zhǔn)。然后，監(jiān)管部門應(yīng)該依照刑法的具體指標(biāo)來對食品采購、加工和生產(chǎn)等流程做綜合考量，并對現(xiàn)行監(jiān)管體系加以改革，以提高監(jiān)管部門的工作效率。最后，監(jiān)管部門應(yīng)該逐步建立一個與刑法精神相匹配的精細化的監(jiān)管系統(tǒng)和統(tǒng)一的監(jiān)管方案，利用先進的科技手段和信息技術(shù)來提升監(jiān)管部門工作的現(xiàn)代化水平。
2.2 明確入罪規(guī)則
2.2.1 拓寬入刑范圍�，F(xiàn)階段，國家已經(jīng)采取措施來完善食品在運輸、檢疫與儲存等環(huán)節(jié)的有關(guān)工作�；诖耍称钒踩缸镆矐�(yīng)拓寬范圍，將運輸、檢疫與儲存等相關(guān)環(huán)節(jié)的食品安全納入到食品安全犯罪中來，進一步完善相關(guān)法律，使危害食品安全犯罪的所有行為都能受到與其相對應(yīng)的刑罰，同時也會減少審判過程中對法律適用的疑惑。
2.2.2 納入危害公共安全罪。危害食品安全犯罪侵犯的是復(fù)雜客體，即社會主義市場經(jīng)濟秩序和不特定多數(shù)人的身體健康、生命安全，相較看來，更加應(yīng)該把不特定的多數(shù)人的生命健康權(quán)的保護作為重點。為了凸顯食品安全犯罪的社會公共安全危害性，有必要調(diào)整食品安全犯罪在整個刑法體系中的地位，將食品安全犯罪由破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪變更為危害公共安全罪，使人民大眾更加了解食品安全犯罪的本質(zhì)。
2.2.3 增設(shè)食品安全過失犯罪。食品生產(chǎn)經(jīng)營者從事的是與身體健康和生命安全密切聯(lián)系的經(jīng)營活動，只要食品安全出現(xiàn)問題，受害人承受的后果是一樣的。如果因為是過失犯罪而免于對其的刑事處罰，這樣對于受害者來說是不公平的。現(xiàn)階段，我國《刑法》有必要增加食品安全過失犯罪，同時對過失的程度進行界定。這里的過失應(yīng)該是嚴(yán)重危及公眾的生命健康權(quán)的行為，輕微過失就不應(yīng)該適用此類規(guī)定。這樣，不至于將犯罪過分?jǐn)U大，也能給那些過失造成嚴(yán)重后果的人群以恰當(dāng)?shù)男塘P。
2.3 健全食品安全刑法保護制度體系
現(xiàn)階段，我國已經(jīng)形成了以《刑法》為核心、《食品安全法》為補充的食品安全刑法保護法律制度體系，而《刑法》和《食品安全法》之間卻存在不相協(xié)調(diào)之處。就實際情況而言，《食品安全法》對無資質(zhì)生產(chǎn)經(jīng)營、食品添加劑、無證生產(chǎn)經(jīng)營等均作出了相應(yīng)的規(guī)制，對監(jiān)管機構(gòu)及其監(jiān)管人員、檢驗機構(gòu)及其檢驗人員的刑事責(zé)任也作出了規(guī)定，《食品安全法》中增加的這些新內(nèi)容、立法中的新理念卻未在《刑法》的規(guī)定中得到相應(yīng)的體現(xiàn)，《刑法》對《食品安全法》正確貫徹實施的保障功能未能有效發(fā)揮，《刑法》和《食品安全法》之間缺乏有效的銜接，所以有關(guān)人員需要進一步考量兩部法律之間的聯(lián)系和與現(xiàn)實的連接，以完善食品安全刑法保護制度的法律體系。
結(jié)束語
綜上所述，刑法對于保證食品的質(zhì)量與安全有重要的意義，在《刑法》與《食品安全法》的保護下，我國已經(jīng)從一定程度上提升了整體食品質(zhì)量，隨著經(jīng)濟社會的發(fā)展，人們對其提出了更高的要求�；诖�，我們應(yīng)該從從加強刑法的保護力度和監(jiān)管力度入手，來促進我國食品行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。
【參考文獻】
[1] 李彬，張愛娥.食品安全刑法保護制度的缺陷與完善[J].人民論壇，2016，（02）：124-126.
刑法的淵源論文 篇4
一、研究或設(shè)計的目的和意義：
1.1研究目的
刑法學(xué)對犯罪動機的研究，目的在于在定罪量刑的過程中，犯罪動機所起到的作用。任何的犯罪行為，都是在一定的犯罪心理的支配下，對社會造成的危害性行為。在刑法界也一致認(rèn)為犯罪是人的主客觀相互作用產(chǎn)生的行為，犯罪的助管方面就是犯罪動機，這就需要對犯罪動機進行認(rèn)真的研究，雖然犯罪動機不是犯罪所必須具有的條件，但是卻是在量刑時所需要參照的方面。
1.2研究意義
犯罪動機有助于我們科學(xué)的對犯罪的本質(zhì)進行把握，準(zhǔn)確的定罪量刑才能真正地實現(xiàn)刑罰的目的，更全面的發(fā)揮刑法的作用。通過對犯罪動機的研究，來確立犯罪動機在我國的合理地位。另外，不同的司法部門對犯罪動機的理解不同，就會做出不同的案件處理，這就導(dǎo)致很多刑罰的不公。這就需要對犯罪動機進行深入的理解，從而更加公平的處理各種案件。
二、研究或設(shè)計的國內(nèi)外現(xiàn)狀和發(fā)展趨勢：
2.1國外的研究現(xiàn)狀
在國外，在刑事立法中對犯罪動機的問題引起了高度的重視。在意大利，犯罪動機被作為一種犯罪行為的主觀因素在定罪和量刑中得到了充分的考慮，在《意大利刑法典》中，就對犯罪動機的不同對所需負責(zé)的刑事責(zé)任給予了定量;在德國，犯罪動機被當(dāng)做定罪量刑的一個要件來處理的，德國刑法對犯罪人量刑的依據(jù)主要強調(diào)的是犯罪動機;在英國美國的刑法體系中，對犯罪人的定罪量刑主要取決于這個人的犯罪動機，犯罪動機時常影響著量刑的大小，起著很關(guān)鍵的作用。
2.2國內(nèi)的研究現(xiàn)狀
在我國的刑法理論中，犯罪動機并不是犯罪的要件，對犯罪的性質(zhì)也不影響，只是在對犯罪人進行定罪量刑時需要考慮的因素。在我國的法律中，沒有對犯罪動機引起足夠的重視，在司法條文中也沒有出現(xiàn)過動機的字樣，對于犯罪動機對犯罪人的裁判的影響作用也是很少，因為犯罪動機是一個主觀的影響因素，很難做到公平公正，這就造成了犯罪動機在我國的刑法界沒有引起足夠的重視。
2.3研究的發(fā)展趨勢
我國刑法學(xué)研究逐漸的認(rèn)識到，犯罪動機影響著犯罪人的心理作用，與犯罪行為和犯罪目的都有著很大的聯(lián)系，人們也可以根據(jù)犯罪動機對犯罪人進行說教，然后達到調(diào)節(jié)犯罪行為的效果，在我國刑法的理論和實踐中，逐漸將犯罪動機納入到定罪量刑的一個因素來考慮。
三、主要研究或設(shè)計內(nèi)容，需要解決的關(guān)鍵問題和思路：
主要的研究內(nèi)容是犯罪動機與犯罪行為以及犯罪目的.之間的關(guān)系，需要解決的關(guān)鍵問題是：
1. 犯罪動機的涵義以及特點;
2. 犯罪動機的生成條件;
3. 犯罪動機與犯罪目的以及犯罪行為之間的關(guān)系。
四、完成畢業(yè)論文(設(shè)計)所必須具備的工作條件及解決的辦法：
(一)工作條件：
1、教師指導(dǎo);
2、圖書信息資源;
3、計算機等。
(二)解決辦法：
1、積極主動和導(dǎo)師交流溝通，及時向?qū)煼答佌撐脑O(shè)計進展和遇到的問題。同時，和論文小組同學(xué)討論論文寫作心得，交流互助。
2、利用學(xué)校的圖書館資源、學(xué)院的資料室查閱需要的文獻資料。
3、通過學(xué)校電子閱覽室等途徑基本能夠滿足論文設(shè)計的電子設(shè)備需要。
五、工作的主要階段、進度與時間安排：
六、閱讀的主要參考文獻及資料名稱：
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七、指導(dǎo)老師意見:
簽字: 年 月 日
刑法的淵源論文 篇5
摘要:在我國經(jīng)濟的不斷進步和發(fā)展及城市化進程不斷加快的時代背景下，各種工業(yè)和城市污染問題也越來越突出。當(dāng)前，超標(biāo)排水、排氣、排污、重金屬污染等破壞生態(tài)環(huán)境的現(xiàn)象，給人們的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的影響。為了及時采取有效措施，打擊環(huán)境犯罪，用法律途徑懲治環(huán)境犯罪行為，促進我國社會生態(tài)環(huán)境質(zhì)量水平的不斷提高，進一步完善我國環(huán)境犯罪的刑罰迫在眉睫。因此，本文將在分析當(dāng)前我國環(huán)境犯罪相關(guān)刑法存在問題的基礎(chǔ)上，對完善環(huán)境犯罪刑法做進一步的研究，以為打擊、懲治環(huán)境犯罪提供充足的法律依據(jù)。
關(guān)鍵詞:環(huán)境犯罪;刑法;問題完善
生態(tài)環(huán)境是人類社會賴以生存和發(fā)展的必要保障，然而當(dāng)前人類對生態(tài)環(huán)境的不斷破壞已經(jīng)給社會的正常生產(chǎn)生活帶來了嚴(yán)重的威脅。進一步完善環(huán)境犯罪相關(guān)刑法，既能充分發(fā)揮刑法在懲治違法犯罪行為方面的教育、震懾、懲治作用，又有利于幫助人們樹立環(huán)保意識、規(guī)范環(huán)境保護行為。然而當(dāng)前我國相關(guān)的環(huán)境刑法還不完善，其作用發(fā)揮的還不夠徹底。因此，研究如何進一步完善我國環(huán)境犯罪的相關(guān)刑具有重要意義。
一、完善我國環(huán)境犯罪刑法的重要性
隨著人類社會的不斷進步和發(fā)展，生態(tài)環(huán)境問題越來越成為人們不可回避的重要課題。由于人類前期的對生態(tài)環(huán)境的不斷索取和破壞，導(dǎo)致當(dāng)前霧霾、全球變暖等環(huán)境問題嚴(yán)重威脅著人類賴以生存的家園，使得很多國家紛紛走上了通過立法來打擊環(huán)境犯罪的路子。因此，完善我國環(huán)境犯罪刑法是保護我國當(dāng)前生態(tài)環(huán)境的必然選擇。我國改革開放以來，工業(yè)化程度的不斷提高也帶來了日益突出的環(huán)境問題。為了促進我國社會經(jīng)濟的長期穩(wěn)定可持續(xù)發(fā)展，我們必須采取及時有效的措施來改善當(dāng)前生態(tài)環(huán)境。近年來，國家提出了一些環(huán)保策略，對改善生態(tài)環(huán)境有所幫助但效果有限，導(dǎo)致我國的生態(tài)環(huán)境仍然在不斷惡化，環(huán)境污染問題正逐步由城市向農(nóng)村擴展，污染程度也在不斷加大。研究表明，生態(tài)環(huán)境破壞給我國的經(jīng)濟帶來了嚴(yán)重的損失，水土流失、酸雨等環(huán)境問題的不斷加劇給人們的正常生產(chǎn)生活也帶來了越來越嚴(yán)重的影響。在這樣的時代背景下，要想有效的保護生態(tài)環(huán)境，控制環(huán)境犯罪行為，離不開環(huán)境犯罪刑法的不斷完善。特別是針對當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境保護環(huán)境相關(guān)法律中存在的系列問題，進一步促進我國相關(guān)刑法的完善已經(jīng)迫在眉睫。
二、當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在的問題
(一)保護客體、保護范圍不明確
在對我國當(dāng)前環(huán)境犯罪相關(guān)法律調(diào)查和研究的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國法律中對環(huán)境犯罪的客體的界定十分不明確，有時甚至存在無法確定環(huán)境犯罪客體的現(xiàn)象。造成這一現(xiàn)象的原因離不開傳統(tǒng)的立法模式，由于當(dāng)前我國相關(guān)環(huán)境犯罪的刑法立法仍然采取傳統(tǒng)的立法模式，而環(huán)境犯罪又具有一定的獨特性，最終導(dǎo)致環(huán)境犯罪客體界定模糊的問題。此外，我國環(huán)境犯罪的保護范圍也不明確，我國當(dāng)前的環(huán)境犯罪刑法雖然對常規(guī)的環(huán)境違法行為做了相應(yīng)的規(guī)定，然而卻對水土流失、噪音污染、非建筑引發(fā)污染等新的環(huán)境問題沒有做出明確的規(guī)定，導(dǎo)致在處理一些環(huán)境犯罪行為過中出現(xiàn)無法可依、無章可循的問題。
(二)歸責(zé)不科學(xué)
當(dāng)前我國的`環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的歸責(zé)方面存在不科學(xué)、不合理的現(xiàn)象，并缺乏有效的追責(zé)機制。雖然我國社會各界對環(huán)境犯罪行為都普遍持有一種批判的態(tài)度，然而對環(huán)境犯罪的懲治方面仍然存在低限度處罰的問題，甚至對于一些環(huán)境破壞行為就采取警告、行政處罰、經(jīng)濟制裁等措施一了了之，而沒有嚴(yán)格的明確責(zé)任。這些現(xiàn)都，不利于保護我國當(dāng)前的生態(tài)環(huán)境，反而為一些個人和企業(yè)進一步破壞生態(tài)環(huán)境帶來了可乘之機，必然會導(dǎo)致我國的環(huán)境問題和環(huán)境犯罪行為的不斷加劇。
(三)對環(huán)境危險犯規(guī)定不足
一般而言，對環(huán)境造成的實際危害結(jié)果是當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪法律來界定環(huán)境犯罪行為的必要條件，然而由于環(huán)境犯罪具有持續(xù)時間長、行為持久性等特點，必然導(dǎo)致以此來懲治環(huán)境破壞行為不但根本無法起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的刑法立法目的，而且還會對人類的生產(chǎn)生活及賴以生存的環(huán)境造成不可扭轉(zhuǎn)的影響。當(dāng)前，我國這種事后處理的環(huán)境犯罪刑法模式使得刑法預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪方面的作用無法充分發(fā)揮。因此，進一步完善環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪危險犯方面的規(guī)定，明確環(huán)境犯罪的范圍具有十分重要的意義。
(四)立法不完善、可操作性差
在充分調(diào)查和研究當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法的基礎(chǔ)上，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國現(xiàn)行的環(huán)境犯罪刑法將環(huán)境犯罪行為和妨害社會管理秩序行為同等對待處理，這根本無法滿足打擊和懲治環(huán)境犯罪的實際需求。從本質(zhì)上而言，環(huán)境犯罪行為和妨害社會管理秩序行為之間存在著較大的差異，環(huán)境犯罪對社會帶來的影響在某種意義上而言要比妨害社會管理秩序?qū)ι鐣䦷淼挠绊懜�、更深遠。因此，當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中這一規(guī)定根本無法體現(xiàn)對環(huán)境犯罪的懲治決心和重要威懾力，導(dǎo)致對環(huán)境犯罪的處理可操作性差。此外，當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法對一些環(huán)境犯罪行為的相關(guān)罪狀存在描述迷糊、界定不明確等一些紕漏和問題。
三、完善我國環(huán)境犯罪刑法的相關(guān)思路
(一)進一步明確界定保護客體及保護范圍
為了進一步改善我國當(dāng)前環(huán)境犯罪刑法中存在保護客體、保護范圍界定模糊的現(xiàn)象，完善我國環(huán)境犯罪刑法首先要明確界定犯罪客體和保護對象，才能充分發(fā)揮我國環(huán)境犯罪刑法在保護當(dāng)前生態(tài)環(huán)境方面的重要職能和有效作用。其次，完善我國環(huán)境犯罪刑法還要進一步擴大對環(huán)境保護的范圍，特別是針對隨著社會發(fā)展而不斷出現(xiàn)的新的破壞環(huán)境的問題。環(huán)境犯罪刑法只有，不斷的從保護生態(tài)環(huán)境的層面尋找新的突破口，才能夠真正的發(fā)揮保護生態(tài)環(huán)境的目的和有效性。
(二)明確環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任
當(dāng)前我國社會存在環(huán)境問題不斷突出，一些個人和企業(yè)環(huán)境破壞行為和環(huán)境犯罪屢教不改，部分社會個人和群體對生態(tài)環(huán)境保護意識淡薄。這些現(xiàn)象的存在與環(huán)境犯罪刑法打擊力度不夠、歸責(zé)不明確之間存在直接的關(guān)系，導(dǎo)致我國環(huán)境犯罪刑法根本無法充分的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪的作用。因此，我國環(huán)境犯罪刑法必須進一步明確對環(huán)境犯罪的相關(guān)責(zé)任，加大對環(huán)境犯罪的打擊和處罰力度，只有這樣才能夠真正的起到預(yù)防和懲治環(huán)境犯罪行為的效果。
(三)增設(shè)危險犯的規(guī)定
危險犯，即“以行為實施的危害行為造成法律規(guī)定的發(fā)生某種危險結(jié)果的危險狀態(tài)作為既遂標(biāo)志的犯罪。”當(dāng)前，我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中沒有對危險犯的相關(guān)規(guī)定，而增設(shè)對危險犯的規(guī)定可以有效地預(yù)防以破壞結(jié)果來規(guī)定犯罪而帶來得對環(huán)境破壞不可扭轉(zhuǎn)的損失。在我國環(huán)境犯罪刑法中增設(shè)危險犯的規(guī)定，能充分發(fā)揮刑法對環(huán)境犯罪的預(yù)防作用，可以在環(huán)境破壞最終結(jié)果發(fā)生前采取有效的措施對環(huán)境破壞行為進行遏制，以達到達到懲治環(huán)境犯罪的目的。
(四)設(shè)置獨立立法體例
通過對當(dāng)前我國環(huán)境犯罪刑法中存在問題的分析，發(fā)現(xiàn)當(dāng)前我國并沒有對環(huán)境犯罪設(shè)置獨立的犯罪類型，而將環(huán)境犯罪與妨害社會管理秩序罪混為一體，這必將會影響環(huán)境犯罪刑法對環(huán)境犯罪的打擊和懲治力度。因此，我國必須采取對環(huán)境犯罪獨立立法的相關(guān)措施，基于環(huán)境犯罪的本質(zhì)及特點出發(fā)，通過獨立立法來加大環(huán)境犯罪刑法的威懾力和法律效力，以充分發(fā)揮其在保護生態(tài)環(huán)境方面的重要作用�？偠灾�，環(huán)境犯罪刑法是保護生態(tài)環(huán)境的有效途徑，針對當(dāng)前我國現(xiàn)行環(huán)境犯罪刑法中存在的系列問題，我們必須不斷的完善環(huán)境犯罪刑法才能夠應(yīng)對隨著社會不斷發(fā)展而出現(xiàn)的環(huán)境問題，才能真正的起到提高人們環(huán)保意識，打擊、懲治環(huán)境犯罪行為的重要目的。
[參考文獻]
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刑法的淵源論文 篇6
【摘 要】 在實踐中，刑事政策對于刑法的作用有兩面性，所以對于二者關(guān)系的研究工作是非常有必要的。一方面刑事政策不能也不應(yīng)該取代刑法，避免刑事政策過度介入刑法而導(dǎo)致其破壞法治、侵犯人權(quán)。另一方面應(yīng)以刑事政策指導(dǎo)刑法立法與解釋，使得刑法可以適應(yīng)犯罪形勢的變化，實現(xiàn)其打擊犯罪和保障人權(quán)兩大機能�；诖�，下文對刑事政策與刑法關(guān)系作了具體研究。
關(guān)鍵詞 刑事政策 刑法 關(guān)系 法律
引 言
刑事政策的基本內(nèi)涵是以“刑事犯罪”為重點的。曲新久教授在其著作《刑事政策的權(quán)力分析》一文中將其定義為國家基于預(yù)防犯罪、控制犯罪以保障自由、維持秩序、實現(xiàn)正義的目的而制定、實施的準(zhǔn)則、策略、方針、計劃以及具體措施的總稱。由此可知，刑事政策與刑法有著密不可分的關(guān)系。自刑事政策被提出以來，國內(nèi)很多研究學(xué)者為其理論解釋與法律關(guān)系等做出了自己的努力，但是至今其基本內(nèi)涵還存在一定的爭議性。
1 刑事政策與刑法的關(guān)系
1.1 刑事政策不能完全取代刑法。刑法的制裁手段比一般的法律更為嚴(yán)厲，它是一門有權(quán)剝奪行為人權(quán)利、財產(chǎn)和生命等權(quán)利的法律。刑法對行為人的影響如此之大以至于刑法學(xué)的基本原則大半都是圍繞著如何防止其濫用而展開的，即刑法的謙抑性。刑法的這兩個相互矛盾、相互制約的性質(zhì)，正好對應(yīng)了刑法打擊犯罪與保障人權(quán)兩大機能。而刑事政策作為應(yīng)對犯罪的策略、方針、準(zhǔn)則、計劃及具體措施的總和，它比刑法具有更加廣義的內(nèi)涵，它包括與防止犯罪有關(guān)的各種間接政策。由以上內(nèi)容可知，刑事政策比刑法手段更加多樣化，關(guān)注的范圍也更大。在實踐中，法律人士不能以刑事政策完全取代刑法，因為這會降低對刑法適用的制約性、并破壞刑法的謙抑性，甚至可能導(dǎo)致不顧法律侵犯人權(quán)等犯罪行為的產(chǎn)生。此外，由于刑事政具有更多廣泛性和靈活性，所以它對于擴寬刑法的廣大視野有重要意義。
1.2 刑事政策對刑法有指導(dǎo)作用。當(dāng)時當(dāng)?shù)匦淌抡叩闹笇?dǎo)之下，法律人士可以判定一個行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種犯罪，對這種犯罪是否施以刑罰、刑罰如何執(zhí)行等等。在世界上的不同國家、一個國家在不同時期的刑事政策未必會完全一致。由于刑法在不斷被修訂，所以同一行為在不同的國家和時代背景下可能會有不同的懲罰措施。由于刑事政策是一門研究如何預(yù)防、控制犯罪的學(xué)問，那么不同的犯罪形勢必然呼喚不同刑事政策。比如，隨著近年來我國境內(nèi)恐怖主義勢力的抬頭，出現(xiàn)了如昆明火車站暴恐案等事件，這必然影響到我國相應(yīng)刑事政策的調(diào)整。在實踐中，刑事政策是跨越犯罪學(xué)與刑法學(xué)的橋梁，在對犯罪形勢科學(xué)研究的基礎(chǔ)上，指導(dǎo)刑法如何根據(jù)犯罪形勢的變化應(yīng)時而變，實現(xiàn)打擊犯罪和保障人權(quán)兩大機能。當(dāng)然，刑事政策還應(yīng)該有更寬泛的應(yīng)用范圍，比如，在人口密集的地方加強對反恐應(yīng)急能力的建設(shè)等方面。
2 刑事政策與刑法的連接點與融合路徑
有關(guān)人士指出，在刑事司法中，刑事政策借助諸多制度性技術(shù)來改變既有規(guī)范的內(nèi)涵與適用范圍。刑法依靠此類制度性技術(shù)不斷地鑄造與重塑自身的規(guī)范，以求完美地表達與維護國家的政策意志。隨著社會的發(fā)展與法律的不斷完善，犯罪的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)成為了重要的解釋犯罪構(gòu)成要素的變量。刑事政策的訴求，往往強調(diào)犯罪的社會危害實質(zhì)，本身就具有以社會危害性為標(biāo)準(zhǔn)來評判行為性質(zhì)的傾向。在刑法的相關(guān)規(guī)定中，兩種不同的標(biāo)準(zhǔn)在實質(zhì)違法性中形成了重合，這正是兩者得以融合和貫通的連接點。在實質(zhì)違法性中引入刑事政策的分析，豐富了實質(zhì)違法性的分析材料，也使實質(zhì)違法性立足于當(dāng)下的社會現(xiàn)實，充分展示刑法司法判斷中的與時俱進�？傊�，刑事政策對于犯罪論有著不可忽視的影響。
2.1 引導(dǎo)犯罪構(gòu)成要素的分析。根據(jù)刑法原則的要求，為了實現(xiàn)刑法的安定性，犯罪構(gòu)成要素的設(shè)定應(yīng)該是有明確定義的。在具體的犯罪案例中，我們討論罪與非罪的界限時，實際上已經(jīng)是自覺不自覺地在運用刑事政策的價值標(biāo)準(zhǔn)進行衡量。為準(zhǔn)確適用刑法，我國司法機關(guān)制定有大量的司法解釋。而這些司法解釋的內(nèi)容，背后大都有刑事政策的影子。在刑事司法中，刑法規(guī)范要接受刑事政策對其的限制與延伸作用，使刑法更加符合社會的實踐和立法的預(yù)期。
2.2 犯罪形態(tài)、共同犯罪、罪數(shù)司法認(rèn)定中刑事政策機能。犯罪形態(tài)、共同犯罪和罪數(shù)作為刑法總則的重要內(nèi)容，也是犯罪論中的最具理論爭議的難點問題。在實踐中，對刑事政策的解讀工作對于解決實際法律問題有重要意義。第一，共同犯罪的認(rèn)定。共同犯罪是刑法規(guī)制的重點，其共犯范圍的寬窄，同樣體現(xiàn)了刑事政策的需要。第二，犯罪形態(tài)。故意犯罪是一個過程，一種犯罪的'完成形態(tài)如何設(shè)定，未完成形態(tài)處罰范圍，許多情況下也體現(xiàn)了刑事政策的需要。第三，罪數(shù)的認(rèn)定。罪數(shù)的認(rèn)定，涉及到罪與非罪以及是否適用數(shù)罪并罰的規(guī)定。由于刑法對于罪數(shù)認(rèn)定并沒有明確的規(guī)定，加之理論研究也難于形成共識，就實際情況而言，司法的認(rèn)定離不開刑事政策的具體指標(biāo)。
2.3 違法或者刑罰阻卻事由中的刑事政策作用。刑事司法中，刑事政策對違法或者刑罰阻卻事由的認(rèn)定具有引領(lǐng)性的作用，無論是法定的還是酌定的違法或者刑罰阻卻事由，刑事政策的需要都是其中的應(yīng)有之義。法定的違法阻卻事由的落實需要貫徹刑事政策。在實踐中，相關(guān)法律人士應(yīng)該對符合正當(dāng)防衛(wèi)要求的案件作正當(dāng)防衛(wèi)認(rèn)定，即使超出了必要限度，但只要具有防衛(wèi)性質(zhì)，就應(yīng)當(dāng)作為防衛(wèi)過當(dāng)?shù)陌讣�，對防衛(wèi)人減輕或者免除處罰。同時，刑事政策可以作為超法規(guī)的阻卻違法或者阻卻刑罰的事由，這就要求法律人士應(yīng)該重視發(fā)揮刑事政策在發(fā)揮超規(guī)范阻卻違法或者刑罰事由的作用。
結(jié)束語
在現(xiàn)代社會發(fā)展的大環(huán)境下，認(rèn)清刑法與刑事政策的關(guān)系，明確二者的交叉性和獨立性，對于我國依法治國有非常重要的意義�？傊�，刑事政策對于刑法立法有一定的指導(dǎo)和限制作用，雖然限制性從一定程度上降低了刑事政策對刑法的指導(dǎo)作用，但是法律人士不能忽視刑事政策的作用。
【參考文獻】
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刑法的淵源論文 篇7
一、我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的現(xiàn)狀
1、實體法領(lǐng)域
我國在《刑法》中制定了關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的專門條款，如《刑法》中對商標(biāo)權(quán)的保護專門規(guī)定了假冒商標(biāo)罪，非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪等罪名，對專利權(quán)的保護專門規(guī)定了假冒專利罪等罪名。除此之外，還在專門的知識產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)中規(guī)定了關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為的條款，如在《著作權(quán)法》中規(guī)定著作權(quán)受到侵犯性質(zhì)嚴(yán)重并且已經(jīng)構(gòu)成犯罪的行為，應(yīng)當(dāng)進行刑事制裁；在《商標(biāo)法》中規(guī)定了侵犯商標(biāo)權(quán)應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任；在《專利法》中規(guī)定了侵犯他人專利權(quán)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的刑事責(zé)任等。
2、程序法領(lǐng)域
在《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》中，將侵犯知識產(chǎn)權(quán)的案件歸為“被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件”，這類案件屬于自訴案件，受到侵犯的知識產(chǎn)權(quán)人可以不經(jīng)過檢察機關(guān)而自行向法院提起訴訟，從而將刑事訴訟的程序啟動，來達到維護自己合法利益的目的。法院對于知識產(chǎn)權(quán)人依法進行的起訴應(yīng)當(dāng)受理，并通過相關(guān)的刑事訴訟程序來對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為依法進行刑事制裁。如果知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)利受到嚴(yán)重侵害或者已經(jīng)嚴(yán)重的將社會的經(jīng)濟秩序擾亂，這類案件就應(yīng)該歸屬于刑事訴訟程序中的公訴案件，應(yīng)當(dāng)由公安機關(guān)來進行立案和偵查活動，從而維護知識產(chǎn)權(quán)人的合法利益。
二、我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護存在的問題
我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的相關(guān)制度不管是在實體法還是程序法上都在不斷的完善，但是我國知識產(chǎn)權(quán)在刑法保護上仍存在著很多問題。
1、立法模式上的不足
目前我國在專門的知識產(chǎn)權(quán)立法文件中，如《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》《專利法》等對于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行了刑法的規(guī)定，這種規(guī)定在一定程度上是分散的，而在《刑法》中則對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行了集中的規(guī)定，這反映了我國通過利用刑法來打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的堅決態(tài)度。但是這種立法模式仍存在著一些問題。由于市場經(jīng)濟的飛速發(fā)展導(dǎo)致侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的案件屢禁不止，侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的手段和方式越來越多。這就要求刑法要隨著侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪不斷出現(xiàn)新變化而實時的做出調(diào)整，但是，刑法本身有其特殊性，不能頻繁的發(fā)生變動，必須要在一定時間內(nèi)保持穩(wěn)定性，這就使刑法不能完全適應(yīng)社會發(fā)展的對懲罰犯罪的需求，造成知識產(chǎn)權(quán)犯罪的刑罰與刑法的穩(wěn)定性規(guī)定相沖突。
2、過高的起刑點
我國在2004年開始實行的《最高法、最高檢關(guān)于辦理知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中規(guī)定了構(gòu)成知識產(chǎn)權(quán)犯罪的數(shù)額，并將知識產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為涉案數(shù)額較大或者發(fā)生嚴(yán)重的犯罪情節(jié)。從這個規(guī)定中，我們不難發(fā)現(xiàn)，該規(guī)定對知識產(chǎn)權(quán)犯罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)過高，也就是說，我國知識產(chǎn)權(quán)犯罪的定罪標(biāo)準(zhǔn)有過高的傾向。這樣一來，就使很多嚴(yán)重侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為無法受到刑法的嚴(yán)厲懲罰。
三、完善我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的`相關(guān)建議
對于當(dāng)前我國知識產(chǎn)權(quán)刑法的保護，不管是從實體法上還是程序法上都存在這樣或那樣的問題，通過對這些問題的簡單分析，增加對這些問題的認(rèn)識，從而針對這些問題，提出完善我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護的相關(guān)建議。
1、制定專門適用的知識產(chǎn)權(quán)刑法
我國目前主要在《刑法》中對知識產(chǎn)權(quán)進行了規(guī)定，但是刑法由于其在一定時期內(nèi)必須保持自身的穩(wěn)定性和權(quán)威性而不能頻繁的進行修改，否則將不利于社會的穩(wěn)定。而現(xiàn)實的社會是處于發(fā)展變化中的，侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為必將會出現(xiàn)新的形態(tài)，《刑法》中的規(guī)定也就不能有力的打擊到新出現(xiàn)的犯罪形態(tài)，這也就造成了刑法與不斷變動的社會之間的沖突。為了將這一沖突合理的解決掉，又能很好的打擊知識產(chǎn)權(quán)犯罪出現(xiàn)的新形態(tài)，建議將《刑法》中關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)犯罪的規(guī)定保留的同時，專門制定知識產(chǎn)權(quán)保護上的刑法，將關(guān)于侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為集中放到一部法律中，并能夠隨著新的侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪形態(tài)的出現(xiàn)而適時的加以更改和補充。
2、知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點適當(dāng)降低
這種關(guān)于起刑點的規(guī)定不但比發(fā)達國家的標(biāo)準(zhǔn)要高，而且也不符合TRIPS協(xié)議的相關(guān)規(guī)定。建議將知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點予以適當(dāng)?shù)慕档停剐谭軌驅(qū)η址钢R產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行及時的調(diào)整。在我國，對于將涉案的數(shù)額較大這一標(biāo)準(zhǔn)予以降低的做法具有很強的可行性。雖然對于具體要降低多少數(shù)額目前還沒有定論，但是考慮到我國當(dāng)前知識產(chǎn)權(quán)刑法保護在起刑點方面存在的種種弊端，將涉案的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)予以降低是勢在必行的。降低知識產(chǎn)權(quán)犯罪的起刑點，可以更嚴(yán)厲地對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的犯罪行為進行懲罰和打擊，為知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益提供更加有力的保障。
四、結(jié)語
我國知識產(chǎn)權(quán)制度的存在也僅有30年的時間，與西方發(fā)達國家?guī)装倌甑膶嵺`相比，存在一些問題是很正常的現(xiàn)象。在我國知識產(chǎn)權(quán)刑法保護上出現(xiàn)問題時，要在我國基本國情的基礎(chǔ)上，借鑒西方發(fā)達國家的經(jīng)驗，制定適合我國的法律制度。知識產(chǎn)權(quán)刑法保護制度的形成需要時間，法律條文的修訂在短時間內(nèi)就可以完成，但是一種觀念的傳承卻需要很漫長的過程，所以對于知識產(chǎn)權(quán)的刑法保護要靠全體法律人甚至整個社會的共同努力，為我國建立起更加完善的知識產(chǎn)權(quán)保護體系。
參考文獻：
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刑法的淵源論文 篇8
網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)高速發(fā)展的同時所引發(fā)的一系列法律和社會問題的紛爭也相繼頻繁發(fā)生，尤其網(wǎng)絡(luò)游戲中虛擬財產(chǎn)的法律地位、流轉(zhuǎn)形成的刑法法律責(zé)任、玩家的權(quán)利保護等諸多法律和社會問題成為糾紛的焦點。深入探討和厘清這些問題有助于網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。
一、虛擬財產(chǎn)的定義及特征
虛擬財產(chǎn)是伴隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)生成的一個新名詞。所謂的虛擬財產(chǎn)，究其本質(zhì)可分為兩部分，其中一部分是虛擬物品，是指網(wǎng)絡(luò)游戲虛擬空間中的武器裝備、游戲貨幣、土地房屋、服裝、日用品等供游戲玩家操作運行網(wǎng)絡(luò)游戲的工具，其本質(zhì)為存在于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器存儲空間中的電子數(shù)據(jù)。另一部分是虛擬財產(chǎn)，即當(dāng)虛擬物品走出虛擬空間，與現(xiàn)實社會中的法律所調(diào)整的現(xiàn)實財產(chǎn)進行交換時，虛擬物品就具備了社會屬性，即具有了能為權(quán)利主體支配和控制的屬性，而這也正是法律意義上的財產(chǎn)所具有的屬性。進而言之，虛擬物品是虛擬游戲規(guī)則支配下在體現(xiàn)虛擬物品的自然屬性意義上所使用的概念，而虛擬財產(chǎn)是現(xiàn)實社會規(guī)則支配下在體現(xiàn)虛擬物品的社會屬性意義上所使用的概念。
通過以上分析我們可以簡要得出虛擬財產(chǎn)的三大基本特征：
1、客觀性。所謂客觀性就是說作為客觀事物本身所具有的不以人的意志為轉(zhuǎn)移的屬性。虛擬財產(chǎn)是以電子數(shù)據(jù)形式存在的一種特殊的物質(zhì)形態(tài)，其客觀性不會因為它依附于虛擬空間而否認(rèn)其存在;也不會以人們是否觸覺和視覺到或者認(rèn)識到而發(fā)生變化。比如說一臺電腦，一部手機，不論人們是否感知到都不會影響他們的存在，虛擬財產(chǎn)更是如此。前文已述，作為基在虛擬財產(chǎn)的電子數(shù)據(jù)來說，其本身就是一種客觀存在，并且受到具體計算機指令和程序的控制，從而在游戲玩家面前呈現(xiàn)無數(shù)動態(tài)畫面，如玩家建造的城堡宮殿或者通過練級贏得的金幣等。所以說，網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)雖為虛擬但并不是虛無，虛擬財產(chǎn)同樣具有客觀性。
2、效用性。正如馬克思所言，財產(chǎn)應(yīng)該具備使用價值和價值，但這也并不是籠統(tǒng)的涵蓋一切財產(chǎn)。因為有很多現(xiàn)實存在的財產(chǎn)的使用價值和價值是因人、因地、因時而異的。同樣一種物質(zhì)對有的人而言可能如獲珍寶，而對其他人而言可能不以為然。確切的說，一個物品是否具有實用價值是具有相對性的，虛擬財產(chǎn)也不例外。例如，對于職業(yè)網(wǎng)游玩家來說，得到一把殺敵又快又狠的魔劍，解鎖一輛高級跑車，贏得五百萬金幣等等這些都帶給他們極大的成就感和滿足感，這種精神需求上的滿足正是虛擬財產(chǎn)滿足虛擬財產(chǎn)主體精神需求的效用性的體現(xiàn)，但這一切在排斥網(wǎng)絡(luò)游戲的人眼里卻是一文不值。盡管如此也不應(yīng)當(dāng)因為財產(chǎn)價值的相對性或者個人喜好而否定虛擬財產(chǎn)的效用性。
3、流轉(zhuǎn)性。財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)性由財產(chǎn)的價值屬性所決定的，也是實現(xiàn)財產(chǎn)價值的重要途徑。也就是說物品通過合法的方式從一主體流轉(zhuǎn)為其他主體所占有。
二、虛擬財產(chǎn)的價值屬性以及與真實財產(chǎn)的交易問題
價值是體現(xiàn)在商品里的社會必要勞動，價值量的大小決定與生產(chǎn)者以商品所需的社會必要勞動時間的多少。不經(jīng)過人類勞動加工的東西，如彌漫在我們周圍的空氣，即使對人們有實用價值，也不具有價值。也就是說財產(chǎn)是勞動的產(chǎn)物，價值是財產(chǎn)的基本屬性之一。同理，玩網(wǎng)絡(luò)游戲的目的無非是為了娛樂，派遣時間，但這并不能否認(rèn)游戲玩家在游戲過程中所耗費的大量體力和腦力勞動，玩家要不斷按照游戲規(guī)則的指示通過練級等方法才能獲得虛擬財產(chǎn)，這個過程就需要付出很多腦力和體力。
三、虛擬財產(chǎn)的.刑法保護必要性探討
我們先來看兩個對比案例。2004年11月9日，廣州市公安局網(wǎng)監(jiān)處接到廣州網(wǎng)易互動娛樂有限公司報案稱，他們的《大話西游2》游戲中部分玩家的游戲賬號被人盜取，游戲裝備被出售，也有一部分游戲玩家被人以出售其裝備的方式勒索。經(jīng)初步估算，游戲玩家損失金額約為1500元。警方很快查明一個叫顏億凡的游戲玩家在2002年開始玩“大話西游”的網(wǎng)絡(luò)游戲。2004年顏億凡經(jīng)短期聘用，成為當(dāng)年網(wǎng)易《大話西游2》2周年慶活動的工作人員。通過接待游戲玩家，顏億凡拿到游戲玩家資料30多張。于是他偽造游戲玩家的身份證，將假的身份證復(fù)印件傳真回網(wǎng)易公司，以安全碼被盜為由，騙取網(wǎng)易公司修改了那些玩家的安全碼，他拿著新的安全碼在廣州的數(shù)個網(wǎng)吧里將那些玩家的“神獸劍精靈、猴精、斬妖劍”等裝備分別賣出，獲利近4000元。很快，顏億凡被警方抓獲歸案。2005年12月，廣州市天河區(qū)法院一審判決被告人顏億凡反盜竊罪，單處罰金人民幣5000元。一審判決后，被告人顏億凡上訴至廣州市中級人民法院稱，本案涉及的裝備屬于虛擬財產(chǎn)，不具有現(xiàn)實財產(chǎn)屬性，不應(yīng)被法律確認(rèn)和保護，請求二審法院改判，宣告其無罪。但廣州市中級人民法院經(jīng)二審審理后，依法裁定駁回上訴，維持原判。
四、結(jié)語
隨著計算機與網(wǎng)絡(luò)的飛速發(fā)展，侵犯虛擬財產(chǎn)的案件日益增加，這無疑對我國完善法制社會的建設(shè)提出了新的議題。社會生活腳步的迅速邁進，給我們也帶來了更多的誘惑。在倡導(dǎo)國家給與法律制度建設(shè)的重視，從立法司法各個方面加強對侵犯網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的規(guī)制的同時，但我們也必須深刻的意識到，法律其本身的滯后性以及其手段性。我們將一種行為規(guī)定為犯罪，并不是單純的為了打擊這個犯罪行為本身，而是在懲戒的同時教育人們該如何規(guī)范自己的行為。對此，應(yīng)從維護網(wǎng)民的合法財產(chǎn)權(quán)入手，建立起保護網(wǎng)民虛擬財產(chǎn)全的行之有效的管理機制。例如，利用現(xiàn)已比較成熟的銀行支付系統(tǒng)，有網(wǎng)絡(luò)運營商與銀行聯(lián)手，所有支付行為均通過銀行，實行銀行實名匯款制，保證玩家的真實存在性，從而保障游戲玩家對于虛擬財產(chǎn)擁有的合法權(quán)益。如此，本文主旨不僅在于呼吁國家盡快出臺相關(guān)法律政策，填補法律空白，使得侵犯虛擬財產(chǎn)的行為早日得到規(guī)制。更重要的是，通過完善相關(guān)行業(yè)的管理體系，從根本上遏制此類行為的發(fā)生，發(fā)揚法律的教育作用，這才是我們制定法律的根本目的之所在。
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