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不交物業(yè)費答辯狀
不交物業(yè)費答辯狀
被答辯人與答辯人等關(guān)于物業(yè)服務(wù)合同糾紛一案,現(xiàn)答辯人根據(jù)相關(guān)法律及事實答辯如下:
一、 天地人和物業(yè)公司未履行盛業(yè)家園《前期物業(yè)管理服務(wù)合同》約定的義務(wù),業(yè)主拒交物業(yè)費合理合法
物業(yè)服務(wù)合同屬于雙務(wù)合同,在物業(yè)糾紛中,由于物業(yè)公司沒有履行合同或履行合同存在嚴(yán)重瑕疵,業(yè)主依合同法的規(guī)定,完全可以拒絕交納物業(yè)費依法對物業(yè)服務(wù)企業(yè)進(jìn)行抗辯。
被告是盛業(yè)家園小區(qū)的業(yè)主,與開發(fā)商委托的物業(yè)服務(wù)公司—-天地人和物業(yè)管理有限公司簽訂的前期物業(yè)管理服務(wù)合同,約定合同期限為3年( 年 月 日 至 年 月 日)。
約定由天地人和公司負(fù)責(zé)小區(qū)的管理、房屋和公共配套設(shè)施的維護(hù)養(yǎng)護(hù),負(fù)責(zé)小區(qū)內(nèi)所有綠化的維護(hù)和管理等也是事實,按理業(yè)主確實有繳納物業(yè)費的義務(wù)。
但是,由于物業(yè)公司沒有履行合同義務(wù),使物業(yè)管理十分混亂,小區(qū)內(nèi)私搭亂建、公共綠地被損毀、侵占、小區(qū)環(huán)境衛(wèi)生惡劣、排水不暢、污水橫流,電梯不進(jìn)行正常的維修使電梯帶病運行、時常出故障,最長一次停運達(dá)時間一個多月時間、嚴(yán)重危及業(yè)主的生命財產(chǎn)安全、小區(qū)治安案件頻發(fā)......業(yè)主多次向物業(yè)公司和有關(guān)部門反映,一直沒有得到解決,因此大部分業(yè)主由于物業(yè)公司的嚴(yán)重合同違約,根據(jù)合同法的規(guī)定,大部分業(yè)主行使先履行抗辯權(quán),拒交物業(yè)費,完全是情理中的事,是逼于無奈!合理合法。
被告認(rèn)為:被告因為原告已經(jīng)構(gòu)成了根本違約,使合同目的無法實現(xiàn),依法行使先履行抗辯權(quán)。
同時由于原告嚴(yán)重違約,原告已經(jīng)于 年 月 日被全體業(yè)主逐出盛業(yè)家園。
被告認(rèn)為,本案爭議的焦點主要有三點:
一是被告與天地人和公司的《前期物業(yè)服務(wù)管理合同》是否有效,也即被告是否受天地人和公司合同的約束;
二是天地人和物業(yè)服務(wù)公司是否完全履行了合同義務(wù),是否嚴(yán)重違約,進(jìn)而業(yè)主能否行使先履行抗辯權(quán)。
三、約定的合同期限期滿后,業(yè)主是否繼續(xù)受《前期物業(yè)管理服務(wù)合同》的約束?
第一個焦點:玉林市盛業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與玉林市天地人和物業(yè)管理公司于2006年簽訂的《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》是否有效?
20xx年玉林市住建委和城鄉(xiāng)建設(shè)委員會的《答復(fù)意見》:“......而當(dāng)前盛業(yè)家園就是因為規(guī)劃核實驗收沒有通過,所以......”證實,盛業(yè)家園至今沒有竣工經(jīng)驗收合格,違反了《中華人民共和國建筑法》“第六十一條建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后,方可交付使用;末經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得交付使用。” 的法律強(qiáng)制性規(guī)定,而玉林市盛業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司不但把沒有末經(jīng)驗收的樓盤交付給業(yè)主的行為違法,而且把物業(yè)管理權(quán)交給沒有物業(yè)管理資質(zhì)的原告管理,違反了法律的禁止性規(guī)定,根據(jù)《合同法》第第五十二條第五款的規(guī)定,《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》屬于無效合同。
第二個焦點:由于原告的物業(yè)管理權(quán)利來自玉林市盛業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的授權(quán),但是《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》屬于無效合同,因此被告與物業(yè)公司簽訂“物業(yè)管理服務(wù)合同”自然無效。
同時,由于玉林市盛業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司選聘玉林市天地人和物業(yè)管理公司簽訂的前期物業(yè)服務(wù)合同,由于沒有到住房建委等行政主管部門備案,根據(jù)《廣西壯族自治區(qū)物業(yè)管理條例》第三十六條的規(guī)定,也應(yīng)該認(rèn)定《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》無效,也就是說,原告與盛業(yè)家園所有業(yè)主簽訂的合同為無效合同,更為重要的是前面說過,由于物業(yè)公司沒有履行了合同義務(wù),嚴(yán)重違約,進(jìn)而業(yè)主根據(jù)合同法的規(guī)定完全可以行使先履行抗辯權(quán),同時由于合同無效,業(yè)主還可以行使不安抗辯權(quán)。
第三個焦點:小區(qū)的物業(yè)管理,業(yè)主既可以自己管理,也可委托他人管理,《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》約定的合同期滿后,物業(yè)公司繼續(xù)收取業(yè)主的物業(yè)費就失去了合同依據(jù)和法律依據(jù),業(yè)主當(dāng)然可以不受《盛業(yè)家園前期物業(yè)管理委托合同》條款的約束。
二、 退一萬步說,即使合同有效或者雙方形成了事實上的物業(yè)管理關(guān)系,但由于物業(yè)公
司沒有提供服務(wù)或者提供的服務(wù)嚴(yán)重不符“合同”約定,業(yè)主基于最高院的司法解釋也可不交物業(yè)費,依法行使先履行抗辯權(quán)。
首先,業(yè)主提供了大量的證據(jù)已經(jīng)證明:物業(yè)公司沒有履行電梯維修義務(wù),根據(jù)國務(wù)院《物業(yè)管理條例》等規(guī)定,對共用部位及配套的設(shè)施、設(shè)備進(jìn)行日常維修養(yǎng)護(hù)和管理是物業(yè)服務(wù)管理的一項重要職責(zé),被告與天地人和公司簽訂的“合同”也有此規(guī)定,物業(yè)管理公司有義務(wù)履行其對共用部位及配套設(shè)施、設(shè)備進(jìn)行日常維修養(yǎng)護(hù)和管理之職責(zé),但是電梯長期帶故障運行,時常出故障,最長一次停運達(dá)時間一個多月時間、嚴(yán)重危及業(yè)主的生命財產(chǎn)安全,物業(yè)公司不但嚴(yán)重法律的直接規(guī)定,同時物業(yè)公司構(gòu)成嚴(yán)重違約的行為。
其次,物業(yè)公司和業(yè)主是平等主體關(guān)系,在實際履行中應(yīng)是物業(yè)公司先履行服務(wù)管理義務(wù),業(yè)主后按約定繳納物業(yè)費,先服務(wù)后收費,而不是不服務(wù)也收費,服務(wù)不符合約定也收費,業(yè)主提交的大量的證據(jù)證明,本案中,天地人和公司事實上明顯未提供符合行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的服務(wù),比如被告自己花費修理電梯、自己交電梯費,物業(yè)公司還偷拆、強(qiáng)拆業(yè)主的水表、停止供水,不但造成業(yè)主的經(jīng)濟(jì)損失、給生活帶來嚴(yán)重不便,由于天地人和公司對小區(qū)的管理服務(wù)嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任,致使小區(qū)內(nèi)綠地被嚴(yán)重?fù)p毀,私搭亂建現(xiàn)象比比皆是,......因此原告不是一般的違約,而是嚴(yán)重違約,業(yè)主在物業(yè)公司未履行約定義務(wù)或履行有嚴(yán)重瑕疵時,根據(jù)合同法第六十七條之規(guī)定,業(yè)主有權(quán)拒絕其履行交費的要求,合法地行使先履行抗辯權(quán)。
最高人民法院《關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第6條規(guī)定“經(jīng)書面催交,業(yè)主無正當(dāng)理由拒絕交納或者在催告的合理期限內(nèi)仍未交納物業(yè)費,物業(yè)服務(wù)企業(yè)請求業(yè)主支付物業(yè)費的,人民法院應(yīng)予支持。
物業(yè)服務(wù)企業(yè)已經(jīng)按照合同約定以及相關(guān)規(guī)定提供服務(wù),業(yè)主僅以未享受或者無需接受相關(guān)物業(yè)服務(wù)為抗辯理由的,人民法院不予支持。”因此,判斷業(yè)主拒交物業(yè)費的抗辯是否系“正當(dāng)理由”是本案審查的重點。
被告認(rèn)為,物業(yè)費在形式上表現(xiàn)為業(yè)主對物業(yè)服務(wù)企業(yè)所提供服務(wù)所支付的對價,是全體業(yè)主享受物業(yè)服務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ),如果允許物業(yè)公司不提供服務(wù)和服務(wù)低劣也可以收取服務(wù)費,在業(yè)主行使先履行抗辯權(quán)后,物業(yè)公司變本加厲地不履行合同,最后借助司法權(quán)力強(qiáng)迫業(yè)主就范,讓不法物業(yè)公司獲取非法利益,如果法院不全面查明案件事實,簡單地支持物業(yè)公司的無理要求,是不利于業(yè)主公共利益的保護(hù)的,不得作為弱勢群體的業(yè)主的利益的保護(hù),也是十分不公平的,因此,我們廣大業(yè)主不希望法庭偏頗那一方,但請法庭認(rèn)真審查業(yè)主的抗辯事由、業(yè)主不交納費的真實原因、業(yè)主的先履行抗辯是否正當(dāng)和合理?對物業(yè)服務(wù)企業(yè)拒不履行物業(yè)服務(wù)合同條款,是否存在履行合同存在重大瑕xiá疵cī?作出一個正確的評判!
三、被答辯人沒有履行物業(yè)服務(wù)合同的義務(wù),無權(quán)要求原告支付物業(yè)費。
1.根據(jù)合同相對性原則,原告只有履行了合同中約定的服務(wù),才有權(quán)要求原告履行付費。
然而原告沒有舉證證明自己履行了合同義務(wù),應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果,因此可推定原告并沒有履行合同義務(wù)。
2.實際上原告也沒有履行合同義務(wù):
、佟》课萋┯辍⒐芾砘靵y,垃圾清理不及時,衛(wèi)生無人打掃。
亂擺的小區(qū)攤子、一天到晚都在播放的聲音,一樓汽車的亂停放
② 占用小區(qū)維修基金帳目。
、邸∏终急緦儆诎ū桓嬖趦(nèi)的小區(qū)業(yè)主的費用。
根據(jù)《物權(quán)法》第70條規(guī)定,業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán),對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利,所以小區(qū)公共區(qū)域的經(jīng)營性收入,如電梯出入口的廣告費用,小區(qū)里的廣告費,(如:橫幅,LED廣告牌,汽車出入拿的廣告卡,等等,)歸全體業(yè)主所有,比如:教育中路門口的燒烤攤一年交的場地占用費,小區(qū)里停車位收費呢。
、堋≡嬷话才帕硕畞韨保安同志穿著保安服坐在小區(qū)停車場出入口發(fā)放門卡,小區(qū)停車場有二個出入口,而小區(qū)的進(jìn)出口卻四通八達(dá),二十個保安只是坐在停車場出入口三班倒,二樓只安排一個保安三班倒。
未有正式的保安隊伍,安全問題嚴(yán)重失控,已發(fā)生多起入戶盜竊和物品,車輛丟失案。
、荨⌒^(qū)消防通道長期被車輛停放而無人管理,小區(qū)內(nèi)隨意施工和維修養(yǎng)護(hù)不當(dāng),造成小區(qū)業(yè)主出入不便,小區(qū)環(huán)境臟亂差,業(yè)主們?nèi)虩o可忍,為此多次口頭及書面要求物業(yè)公司整改,但物業(yè)公司卻一拖再拖,從未有過整改。
業(yè)主曾于2009年8月1號進(jìn)行過維權(quán),但物業(yè)公司依然如故管理。
業(yè)主已經(jīng)明確提出了保安人數(shù)的具體數(shù)字,物業(yè)公司如否認(rèn),就應(yīng)由物業(yè)公司提供其聘請保安的合同、支付工資等情況的證據(jù),如物業(yè)公司不能提交或者拒絕提交則應(yīng)由物業(yè)公司承擔(dān)舉證不能的法律后果。
三、業(yè)主是否應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任――滯納金問題
如果上述物業(yè)“合同”有效,由于合同由物業(yè)公司提供的格式合同,當(dāng)中約定的滯納金條款,由于原告方?jīng)]有履行說明義務(wù),根據(jù)合同法“第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。”
同時,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第29條規(guī)定:“當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ),兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素,根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量,并作出裁決。
當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失’”。
該條對何謂“過分高于造成的損失”進(jìn)行了明確規(guī)定,顯然,本案“合同”中約定的日千分之三的滯納金比例過高,法院應(yīng)當(dāng)按業(yè)主的請求予以調(diào)整,駁回原告的有關(guān)滯納金的請求。
更為重要的是,出現(xiàn)業(yè)主拒交物業(yè)費完全是由于物業(yè)公司違約行為造成,業(yè)主是行使正當(dāng)?shù)目罐q權(quán),因此業(yè)主不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,違約金是懲罰違約的行為,因此業(yè)主不應(yīng)承擔(dān)違約金損失的義務(wù)。
四、答辯人訴求的物業(yè)費中部分既不合理,也不合法。
、佟≡嬖V稱水費、垃圾費代理相關(guān)單位收取,但沒有相關(guān)單位的委托書。
因此是無效代理,被告有權(quán)不予承認(rèn)。
而且水費也不是原告代業(yè)主交納的,而是開發(fā)商。
② 根據(jù)《城市住宅小區(qū)竣工綜合驗收管理辦法》第四條(即住宅小區(qū)開發(fā)建設(shè)單位對所開發(fā)的住宅小區(qū)質(zhì)量負(fù)最終責(zé)任,不得將工程質(zhì)量不合格或配套不完善的房屋交付使用。),而工程質(zhì)量是否合格或配套是否完善的主要依據(jù)是是否通過綜合驗收。
由于盛業(yè)家園小區(qū)并沒有通過綜合驗收,雖然住宅已實際交付使用,但由于公共配套設(shè)施、市政公用基礎(chǔ)設(shè)施全部沒有通過驗收時至今日也沒有交付使用。
因此根據(jù)《物業(yè)管理條例》第四十二條(即已竣工但尚未出售或者尚未交給物業(yè)買受人的物業(yè),物業(yè)服務(wù)費用由建設(shè)單位交納)之規(guī)定,對于物業(yè)費中包含的公共配套設(shè)施、市政公用基礎(chǔ)設(shè)施部分應(yīng)由開發(fā)商承擔(dān),而不是包括被告在內(nèi)小區(qū)業(yè)主。
③ 對于20xx年1月前發(fā)生的物業(yè)收費已過訴訟時效,
綜上所述,請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
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