- 相關(guān)推薦
法律思維問題
法律思維問題【1】
摘 要 本文從對(duì)法律思維特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)談起，分析了法律思維與道德思維、倫理思維、經(jīng)濟(jì)學(xué)思維等其他思維模式的異同，探索法律思維在實(shí)踐中所起的作用。
希望這些分析和認(rèn)識(shí)能夠?yàn)橐院筮M(jìn)一步的學(xué)習(xí)提供借鑒。
關(guān)鍵詞 思維 法律思維 道德思維 倫理思維 經(jīng)濟(jì)學(xué)思維
作者簡(jiǎn)介：楊劍，中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)在職碩士研究生。
一、思維與法律思維
思維是人所特有的一種精神現(xiàn)象和認(rèn)知活動(dòng)，是主體對(duì)所獲信息的運(yùn)算過程和處理機(jī)制。
馬克思曾說“思維是人類精神世界盛開的美麗花朵”。
就過程而言，思維包含有認(rèn)知、思考、反應(yīng)三步。
在思維這一概念產(chǎn)生發(fā)展的過程中，常常伴隨著精神、意識(shí)等概念的演化而不斷發(fā)生著內(nèi)涵與外延的改變。
學(xué)界也經(jīng)常將思維納入哲學(xué)、法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等社會(huì)科學(xué)及自然科學(xué)領(lǐng)域加以探討，并按照各自的學(xué)術(shù)語境賦予其不同的意義。
在本文中，著重探討法律思維。
從廣義上來講，法律思維是按照法律的邏輯來觀察、分析、解決社會(huì)問題的思維方式。
法律思維主體包括法律職業(yè)從業(yè)者，如法官、檢察官、執(zhí)法人員、律師等，以及法學(xué)領(lǐng)域的專家學(xué)者。
普通人在日常生活中接觸、運(yùn)用法律時(shí)的思維，也應(yīng)屬于法律思維范疇。
相對(duì)于一般思維，法律思維有著較強(qiáng)的專業(yè)性。
在學(xué)術(shù)領(lǐng)域，法學(xué)學(xué)者在學(xué)理上運(yùn)用法律思維進(jìn)行研究探討;在實(shí)踐領(lǐng)域，法律思維出現(xiàn)在司法的各個(gè)方面，貫穿于司法工作的始終。
作為一種相對(duì)專業(yè)化的思維模式，法律思維是每個(gè)司法人員的必備能力。
以法官為例，作為典型的法律工作者，法官審理案件時(shí)，必須以法律思維作為基本思維方式，不能脫離合法性轉(zhuǎn)而追求政治、經(jīng)濟(jì)效益或是單純的道德倫理價(jià)值。
法律是一種人為的技術(shù)理性，法官作為法律實(shí)踐領(lǐng)域的天平與核心，除了掌握嫻熟的法律知識(shí)外，更重要的是通過專業(yè)訓(xùn)練，掌握一種與眾不同的法學(xué)智慧，并以法律思維的形式體現(xiàn)在實(shí)踐中。
對(duì)于法官而言，思維方式甚至比知識(shí)積累更為重要，因?yàn)槲ㄓ幸苑伤季S模式為指引，才能正確認(rèn)清事實(shí)，適用法律。
不僅是法官，無論是主動(dòng)打擊犯罪的公檢人員，還是維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的律師，都應(yīng)在法律思維的指引下開展工作。
熟練運(yùn)用法律思維是法律從業(yè)人員的必備能力之一。
這一能力是在長(zhǎng)期的專業(yè)訓(xùn)練和實(shí)踐中不斷積累才得以養(yǎng)成的。
除了法律專業(yè)領(lǐng)域，法律思維也隨著法治進(jìn)程的不斷加快而深入到了社會(huì)階層的其他方面。
只要有法律適用的地方，就有法律思維存在。
應(yīng)當(dāng)看到，日常生活中的法律思維往往是較為樸素的，嚴(yán)密的法律邏輯常會(huì)被普通思維、道德思維、政治思維、經(jīng)濟(jì)思維等所左右。
相應(yīng)的，法律思維也在影響著其他思維模式。
出于法律思維公正、嚴(yán)密、程序化等特性，法律思維也在道德、政治、經(jīng)濟(jì)等其他領(lǐng)域發(fā)揮作用，為研究和實(shí)踐提供技術(shù)支持。
鄭成良教授曾提出，法律思維指的就是在公共決策和私人決策的過程中按照法律的邏輯來觀察問題、分析問題、解決問題的思維方式或稱為思考的方式。
二、法律思維的特點(diǎn)
從思維模式角度看，法律思維是一種特殊的思維模式。
法律執(zhí)業(yè)人員根據(jù)法律的特性對(duì)一般思維走向進(jìn)行抽象概括而形成思維定式，受法律意識(shí)、法律方法和法律條文約束。
這種以法律邏輯為路徑、法律價(jià)值為導(dǎo)向的思維模式，是一種集規(guī)范性和價(jià)值追求于一身的思維方法，目的在于探求事件的法律意義，并作出符合法律規(guī)范的判斷和結(jié)論。
法律思維須在現(xiàn)行法律的司法環(huán)境中，通過推理、判斷、自由心證等法律方法作出判斷，得出結(jié)論，從而使得法律事件得到處理。
若將法律思維比作法律的靈魂，法律邏輯便是法律思維的骨骼。
相對(duì)于普通邏輯，法律邏輯強(qiáng)調(diào)“司法三段論”，即按照形式邏輯三段論的要求，將特定案件事實(shí)(小前提S)置于法律規(guī)范(大前提T)的要件之下，得出一定的結(jié)論(R)。
在司法三段論中，大前提(現(xiàn)行法律規(guī)范)最能體現(xiàn)法律思維的特征：根據(jù)法律進(jìn)行思維。
法律思維是以法律為基礎(chǔ)的思維模式。
這要求思維主體要“以法眼看天下”，即進(jìn)行“合法性思考”。
合法性思考有如下兩個(gè)要求：
一是要以法律視角看待客觀現(xiàn)象，即發(fā)掘現(xiàn)象的法律意義。
從法律與社會(huì)關(guān)系出發(fā)，多角度全方位地考察現(xiàn)象，尋求客觀事實(shí)與法律規(guī)范的聯(lián)系。
值得注意的是，這里的客觀事實(shí)是指有法律意義、為法律規(guī)范所調(diào)整的事實(shí)，亦即“案件事實(shí)”。
法律思維主體在這一階段的任務(wù)即是從大量的事實(shí)信息中甄選出符合法律規(guī)范要件的部分。
二是要按照法律規(guī)范對(duì)這一客觀事實(shí)進(jìn)行定性歸類，即進(jìn)行法律適用，并作出因果判斷。
“法學(xué)思考是以法律為起點(diǎn)的思考。法學(xué)家的思考始終不能完全游離于各個(gè)時(shí)代發(fā)生效力的實(shí)在法(國法)。”這一點(diǎn)是法律思維有別于其他思維方式的根本標(biāo)志。
將法律適用于現(xiàn)象，兩者相結(jié)合，才能探究該現(xiàn)象的法律意義，從而得出方案，順利解決法律事件，實(shí)現(xiàn)法律的價(jià)值。
在法律適用的過程中，法律規(guī)范可以是廣義上的法律(包括憲法、基本法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī))，也可以是狹義上的法律，甚至是習(xí)慣，在國外，還包括學(xué)說和判例。
當(dāng)案件事實(shí)符合法律規(guī)范要件時(shí)，便發(fā)生法律規(guī)范所規(guī)定的法律效果。
不過法律思維并不止于此，法律規(guī)范的抽象性要求法律思維確定具體判決結(jié)果，這便是法律思維作為一種思維模式對(duì)感知所做出的反應(yīng)。
在法律事實(shí)的判定和法律適用中，法律思維反復(fù)滲透于兩者之間，不斷循環(huán)。
實(shí)在法也為法律思維制造了局限性。
“實(shí)在法為法學(xué)家提供了思考的起點(diǎn)和工作的平臺(tái),但同時(shí)也限制了法學(xué)家提問的立場(chǎng)和問題思考的范圍。”如何在規(guī)則與創(chuàng)造之間尋求和諧，是一個(gè)值得探討下去的問題。
在法律思維的過程中，合法性是第一要素。
對(duì)法律思維的界定，最基本的要求就是合法性思考。
無論是內(nèi)容還是形式，合法性都是第一位的要求。
合法，除了符合現(xiàn)行法律制度以外，更重要的是符合立法者及其所處社會(huì)的法理道德和制度環(huán)境。
廣義來說，法律思維的合法性要以權(quán)利義務(wù)關(guān)系為出發(fā)點(diǎn)，形式合理和程序公正為前提，認(rèn)清法律事實(shí)，正確適用法律，追求公平正義的最大化和普遍性。
然而在現(xiàn)實(shí)實(shí)踐中，法律思維的合法性原則常常受到外來因素的挑戰(zhàn)。
首先是道德因素。
雖然有理論認(rèn)為，法律是最低道德底線，但在司法實(shí)踐中，限于法律的局限性和現(xiàn)象復(fù)雜多樣性，司法實(shí)踐中常常面對(duì)諸如“合法不合理”“合理不合情”或是“無法可依”等尷尬局面。
我國早年在判決中出現(xiàn)“不殺不足以平民憤”的語句就是這一現(xiàn)象的體現(xiàn)。
在這里，當(dāng)法律條文未及充分保護(hù)社會(huì)道德前，道德邏輯便直接超越了法律邏輯。
這一行為的出現(xiàn)帶有公眾色彩，是法律對(duì)公眾做出的妥協(xié)。
在我國“公義與輿論一直是中國司法過程中的衡評(píng)性調(diào)節(jié)標(biāo)準(zhǔn)，或者說按照實(shí)質(zhì)正義的要求進(jìn)行裁量的參照系。”然而為了符合公眾心目中的非理性正義，相對(duì)方的權(quán)利易遭忽視，這使得法律的原則和價(jià)值難以得到充分的體現(xiàn)。
誠如穆勒在《論自由》當(dāng)中所言，多數(shù)人強(qiáng)迫少數(shù)人的服從，同樣是一種暴政。
關(guān)于大學(xué)生法律思維的培養(yǎng)問題【2】
摘要近來，大學(xué)生犯罪現(xiàn)象越來越受到人們的廣泛關(guān)注，為什么在受高等教育的人中會(huì)發(fā)生違法犯罪現(xiàn)象呢?就是因?yàn)檫@些人不認(rèn)真學(xué)法，缺乏法律意識(shí)，更談不上自覺用法律規(guī)范自己的行為。
關(guān)鍵詞大學(xué)生 法律思維 法律意識(shí)
當(dāng)代大學(xué)生是國家現(xiàn)代化建設(shè)的棟梁，肩負(fù)著承前啟后、繼往開來的歷史使命。
大學(xué)生的素質(zhì)如何，直接關(guān)系到中華民族21世紀(jì)的興衰。
歷史要求當(dāng)代大學(xué)生不僅具備堪當(dāng)重任的科學(xué)文化素質(zhì)、文明道德素質(zhì)和開拓創(chuàng)新的能力，而且應(yīng)該具備相應(yīng)的法律素質(zhì)，提高大學(xué)生的法律意識(shí)，必將會(huì)帶動(dòng)全民族法律素質(zhì)的提高，推動(dòng)我國社會(huì)主義法制建設(shè)的進(jìn)程。
法律思維是人們對(duì)社會(huì)客觀法律現(xiàn)象的主觀反映，它包括對(duì)法的本質(zhì)、作用的看法，對(duì)現(xiàn)行法律的要求和態(tài)度，對(duì)法律的評(píng)價(jià)和解釋，對(duì)人們的行為是否合法的評(píng)價(jià)和法制觀念等。
法律思維是一種相對(duì)獨(dú)立的特殊的社會(huì)意識(shí)，其特殊性在于它是伴隨著國家和法的產(chǎn)生而產(chǎn)生的，是以社會(huì)客觀法律現(xiàn)象為其特定的反映客體的，而法律思維通常體現(xiàn)在人的法律意識(shí)中，并通過法律意識(shí)支配人們的行為。
法律思維是大學(xué)生法律素質(zhì)的核心，只有培養(yǎng)正確的法律意維，才能明辨是非，自覺用法律規(guī)范自己的言行，堅(jiān)決糾正“我有自由權(quán)，想干什么就干什么”“只有老實(shí)干工作就不會(huì)犯法”等錯(cuò)誤思想。
大學(xué)生不僅要認(rèn)真學(xué)習(xí)好法律課程，還要積極參加法制宣傳，努力做學(xué)法、用法，推動(dòng)我國的社會(huì)主義法制建設(shè)。
在大學(xué)校園里，法律思維空白，法律意識(shí)淡薄，甚至大學(xué)生違法犯罪現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
為什么在受高等教育的人中會(huì)發(fā)生違法犯罪現(xiàn)象呢?就是因?yàn)檫@些人不認(rèn)真學(xué)法，缺乏法律意識(shí)，更談不上自覺用法律規(guī)范約束自己的行為。
教育層次高，不等于法律意識(shí)強(qiáng)，比如那些利用計(jì)算機(jī)犯罪的人大多是受過高等教育的人。
像藥家鑫還有馬加爵這樣的高等大學(xué)學(xué)生犯罪案件，足以引起我們的廣泛關(guān)注和對(duì)法律意識(shí)培養(yǎng)的深深思考。
其實(shí)，人們無時(shí)無刻不在用法，大學(xué)生也不例外，比如在學(xué)校餐廳刷卡買飯，就是一種民事法律行為。
當(dāng)前，不學(xué)法、不懂法，就不能適應(yīng)時(shí)代發(fā)展的需要。
例如，有些學(xué)生利用所學(xué)的知識(shí)進(jìn)行發(fā)明創(chuàng)造研制新產(chǎn)品，但是因?yàn)椴欢弥R(shí)產(chǎn)權(quán)法和合同法，結(jié)果使自己的科學(xué)技術(shù)成果被他人無償利用，作為技術(shù)成果所有人具有的署名權(quán)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓權(quán)及相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利被他人侵犯。
所以大學(xué)生應(yīng)具有較強(qiáng)的用法能力作為提高法律素質(zhì)的體現(xiàn)，因此，大學(xué)生應(yīng)重點(diǎn)培養(yǎng)以下能力：具有依法觀察問題、識(shí)別問題的能力，依法分析問題，解決問題的能力，依法規(guī)范自己行為的能力，依法保護(hù)自己和其他各方面合法權(quán)益的能力，依法同各種危害社會(huì)的行為作斗爭(zhēng)的能力等。
大學(xué)生被人們譽(yù)為“天之驕子”，是國家的未來和希望，然而，卻少數(shù)大學(xué)生無視法律，最終墜入犯罪的深淵，令人扼腕嘆息。
盡管是少數(shù)大學(xué)生犯罪，但其發(fā)展趨勢(shì)應(yīng)當(dāng)引起社會(huì)各界的密切關(guān)注。
大學(xué)生犯罪是一個(gè)特殊的社會(huì)現(xiàn)象，其犯罪原因也有其特殊性，一是家庭不適當(dāng)?shù)慕逃椒ê徒甜B(yǎng)方式的不良影響，二是社會(huì)中高消費(fèi)的渲染，使有些學(xué)生的拜金主義思想膨脹，金錢誘惑下，置法律于不顧，盜竊、搶劫、故意傷害等犯罪現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。
三是學(xué)校教育的缺陷，一些學(xué)校對(duì)大學(xué)生的思想政治教育和法律政策教育內(nèi)容的僵化，導(dǎo)致大學(xué)生突破道德的防線鋌而走險(xiǎn)而走上犯罪歧途。
另外，舒適的大學(xué)生活不可避免的滋生了好逸惡勞、學(xué)習(xí)松弛等不良習(xí)慣，而一旦面對(duì)犯罪的誘因就容易以身試法。
因此，減少和遏制大學(xué)生犯罪，最根本的措施還在于防患于未然，加強(qiáng)對(duì)大學(xué)生的心理引導(dǎo)，消除其人格障礙，增強(qiáng)大學(xué)生的法制觀念。
那么，該如何培養(yǎng)大學(xué)生的法制觀念呢?在學(xué)校方面，應(yīng)開設(shè)與法律有關(guān)的公開課程，傳播法律知識(shí)，指導(dǎo)大學(xué)生法制觀念的形成。
一個(gè)人的法制觀念需要在一定的社會(huì)環(huán)境中逐漸形成，高校教育應(yīng)當(dāng)把提高大學(xué)生法律思維納入素質(zhì)培養(yǎng)的重要部分。
培養(yǎng)和提高大學(xué)生學(xué)法的興趣很重要，這就要求必須在“興趣”二字上做文章，提高課堂的生動(dòng)性，可以強(qiáng)化案例教學(xué)，在課堂上引入一些實(shí)事案例。
課外學(xué)法也很重要，將法制法律滲透到大學(xué)生的校園活動(dòng)中，如舉行法律知識(shí)講座，組織模擬法庭、參觀監(jiān)獄等等。
學(xué)校方面可以采納以法制觀念來管理學(xué)校的方法，言傳不如身教，高校以法律概念管理學(xué)校，依法治校與以德治校相結(jié)合，在提高大學(xué)生法律觀念的同時(shí)，也使得校園文化更加清明。
其次，自身方面也很重要。
首先要積極學(xué)法、懂法、守法。
多看一些諸如《今日說法》、《中國法制》等法律節(jié)目及法制刊物能有效提高自身的法律了解度和敏銳度。
對(duì)于大學(xué)生犯罪，在實(shí)踐生活中，司法機(jī)關(guān)把大學(xué)生作為一個(gè)特殊群體看待，處理時(shí)側(cè)重于思想和人性化，以挽救為主，使他們能夠重新成為社會(huì)的有用之才。
努力培養(yǎng)法律思想，增強(qiáng)法律意識(shí)，提高法律素質(zhì)可以完善知識(shí)結(jié)構(gòu)，提高綜合素質(zhì)，可以為同學(xué)們?cè)诿篮玫拇髮W(xué)時(shí)代完成學(xué)業(yè)、選擇職業(yè)與發(fā)展成長(zhǎng)提供良好的法律保障。
參考文獻(xiàn)：
[1]吳潛濤.思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)緒論.中國人民大學(xué)出版社.2011年版.
[2]黃煥出，符惠明.《思想道德修養(yǎng)與法律基礎(chǔ)》課實(shí)踐教學(xué)參考書.高等教育出版社.2007年版.
關(guān)于法律思維【3】
摘要：法律思維是按照法律的邏輯(包括法律的規(guī)范、原則和精神)來觀察、分析和解決社會(huì)問題的思維方式。
法律思維具有了：以合法性為前提的規(guī)則性思維;以權(quán)利義務(wù)分析為線索的平等性思維;形式合理性優(yōu)于實(shí)質(zhì)合理性以及程序性思維的特點(diǎn)。
法律思維方式在法治背景下具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。
關(guān)鍵詞：法律思維 特點(diǎn) 現(xiàn)實(shí)意義
一、法律思維概念的辨析
法律思維到目前為止還沒有成為人們普遍認(rèn)可的一個(gè)法律概念，不同的學(xué)者對(duì)法律思維形成各自不同的認(rèn)識(shí)。
諶洪果先生認(rèn)為法律思維是指“生活于法律制度架構(gòu)之下的人們對(duì)于法律的認(rèn)識(shí)態(tài)度，以及從法律的立場(chǎng)出發(fā)，人們思考和認(rèn)識(shí)社會(huì)的方式，還包括在這一過程中，人們運(yùn)用法律解決問題的具體方法。”這種觀點(diǎn)是從價(jià)值(認(rèn)知態(tài)度)、思維方式和思維方法三個(gè)角度來研究法律思維問題的。
周曉春先生、賀衛(wèi)方教授以及一些美國學(xué)者則從法律職業(yè)的角度揭示什么是法律思維。
認(rèn)為法律思維就是像律師或者法官那樣思考問題，是指運(yùn)用法律基礎(chǔ)理論、專業(yè)術(shù)語、專業(yè)邏輯分析、判斷問題的認(rèn)識(shí)過程。
把它視為是一種職業(yè)法律思維。
陳金釗教授認(rèn)為法律思維主要包括：法律思維結(jié)構(gòu)(主體借助法律知識(shí)和觀念建構(gòu)起來的概念框架)、法律思維方法(可分為站在立法者立場(chǎng)上的法律思維方法和站在司法者立場(chǎng)上的針對(duì)個(gè)案生成法律的思維方法)和法律思維程序(從法律出發(fā)，根據(jù)法律進(jìn)行思維，最終達(dá)到維護(hù)法治的目的)。
這是對(duì)法律思維方法和思維程序的著重。
林�教授在其《法律思維學(xué)導(dǎo)論》一書中，從意識(shí)形態(tài)角度出發(fā)。
認(rèn)為法律思維是法律意識(shí)和法律文化的統(tǒng)一，它是法律發(fā)展的一種影響因素，高水平的法律意識(shí)和法律文化是法律體系功能有效實(shí)現(xiàn)的條件，即當(dāng)代法律思想創(chuàng)立和發(fā)展的前提。
筆者認(rèn)為按照思維的對(duì)象和方式的不同，思維可以分為法律思維、政治思維、倫理思維、經(jīng)濟(jì)思維等……而法律思維僅是諸多思維中的一種。
故認(rèn)為鄭成良教授從思維方式的觀點(diǎn)來對(duì)法律思維的解釋更為合適，即所謂法律思維，就是按照法律的邏輯(包括法律的規(guī)范、原則和精神)來觀察、分析和解決社會(huì)問題的思維方式。
在這一觀點(diǎn)中包含三個(gè)方面：首先法律思維是一種思維方式，是站在立法、司法、執(zhí)法和守法的立場(chǎng)上來思考和評(píng)價(jià)周邊存在的一切人和事，且在行為處事中自覺不自覺的和法律相聯(lián)系。
其次法律思維是根據(jù)法律進(jìn)行的思維，既包括按照現(xiàn)行法律規(guī)范的思維，也有關(guān)于法律原則和法律精神的思考。
再次法律思維不僅僅是從事法律實(shí)務(wù)者的專利，其思維主體多樣，但卻是以法官或律師的思維為典型代表的。
二、法律思維的特點(diǎn)
1、法律思維是以合法性為前提的一種規(guī)則性思維
合法性就是一切人都必須按照法律的指引來行動(dòng)和思考，即裁決和結(jié)論要按法律的邏輯導(dǎo)出，政治、經(jīng)濟(jì)、道德的原則不是思考的前提，在合法性允許的范圍內(nèi)，去追求最大的最佳的政治、經(jīng)濟(jì)、道德效果。
尤其在執(zhí)法、司法過程中，要使裁判的結(jié)論與法律的內(nèi)在邏輯相一致，不能脫離合法與非法這個(gè)前提去單純考慮利與弊、成本與收益、善與惡。
所以法律思維就是以法律規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)人們的行為進(jìn)行分析和判斷。
因此法律規(guī)則及其邏輯是法律思維不可缺少的內(nèi)容，要求思維者要注意法律規(guī)則的存在，要“事出有因”。
其特別強(qiáng)調(diào)嚴(yán)密性和周延性，十分注重分析問題的邏輯性和結(jié)論的可靠性。
最能體現(xiàn)法律思維規(guī)則性的典型是三段論式的的法律推理。
強(qiáng)調(diào)三段論推理主要是為了保證能夠合乎情理的推出法律決定的結(jié)論，并且對(duì)決定理由進(jìn)行說明和論證，從而使當(dāng)事者和全社會(huì)看到結(jié)論是出自理性的，具有說服力。
2、法律思維以權(quán)利義務(wù)分析為線索，平等性思維
法律思維就是權(quán)利義務(wù)分析，法律問題就是權(quán)利義務(wù)問題，通過權(quán)利義務(wù)的分析對(duì)各種行為、利益、請(qǐng)求、期待做出合法性評(píng)價(jià)。
法律思維就表現(xiàn)為以權(quán)利和義務(wù)為線索的不斷追問：某主體是否有權(quán)利做出此種行為、享有此種利益和做出此種預(yù)期?與之相對(duì)的主體是否有義務(wù)如此行事或以此種方式滿足對(duì)方的請(qǐng)求和預(yù)期?在這里，只有權(quán)利和義務(wù)才是無條件的和絕對(duì)必需考慮的核心因素，而其他因素是否應(yīng)當(dāng)予以考慮，則是有條件的和相對(duì)的。
在以權(quán)利和義務(wù)分析為線索時(shí)要注意既不能把道德上的權(quán)利義務(wù)與法律上的權(quán)利義務(wù)混為一談，也不能把法律上的不同權(quán)利和義務(wù)錯(cuò)位分析。
法律思維強(qiáng)調(diào)平等性就是強(qiáng)調(diào)法律面前人人平等，法律作為一個(gè)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)對(duì)一切人的相同合法行為與非法行為做出相同的反應(yīng)。
3、法律思維以形式合理性優(yōu)于實(shí)質(zhì)合理性
形式合理性，也就是規(guī)則合理性或制度合理性，它是一種普遍的合理性。
而實(shí)質(zhì)合理性則只能表現(xiàn)為個(gè)案處理結(jié)果的合理性。
法律思維是借助于形式合理性來追求實(shí)質(zhì)合理性，也就是說：對(duì)于社會(huì)正義而言，普遍性規(guī)則的正義或制度正義是首要的和根本性的，離開了規(guī)則正義或制度正義，就不可能最大化地實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義。
人治理論輕視形式合理性的價(jià)值，輕視普遍規(guī)則和制度在實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義過程中的作用，相反，它把實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的希望寄在個(gè)人品質(zhì)之上，試圖借助于不受“游戲規(guī)則”約束的圣人智者來保證每一個(gè)案都能得到實(shí)質(zhì)合理的處理，使社會(huì)正義依賴于偶然性因素。
法律思維借助于規(guī)則化、形式化、客觀化的公共理性――法律――來處理涉法性社會(huì)事務(wù)，盡管有可能出現(xiàn)個(gè)案的實(shí)質(zhì)不合理，但在實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義的總體上，使個(gè)人感情因素受到限制，使理性得以最大彰顯。
4、法律思維也是一種程序性思維
程序公正是司法公正的一個(gè)重要目標(biāo)，也是法律思維不可或缺的特性。
法律對(duì)利益和行為的調(diào)整是在程序中實(shí)現(xiàn)的。
法律思維要求人們必須通過合法的程序來獲得個(gè)案處理的實(shí)體合法結(jié)果，因此，從法律的角度來思考問題，就應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)程序合法的前提性地位，這意味著違反法定程序的行為和主張，即使符合實(shí)體合法的規(guī)定，也將被否決，從而不能引起預(yù)期的法律效果。
程序有自身的價(jià)值，程序公正是實(shí)體公正的前提，要得出大家都一致認(rèn)可的實(shí)體公正有時(shí)可能是很困難的，在此情況下，不如退而求其次，追求程序公正。
通過公正的程序，即使得出的結(jié)論未必公正，也具有一定的可接受性。
但如果程序不公，即使得出了比較“公正”的結(jié)論，這一結(jié)論也會(huì)受到人們的質(zhì)疑。
司法講究程序，是因?yàn)槌绦蚴菍?duì)恣意的限制，是理性選擇的保證。
三、法律思維方式在法治背景下的現(xiàn)實(shí)意義
我國目前正逐步走入法治社會(huì)，依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家的法治觀念正日漸興起。
依法治國要求依據(jù)法律管理國家和社會(huì)事務(wù)，要求確立以憲法和法律為治國的最具權(quán)威的標(biāo)準(zhǔn)，要求所有社會(huì)成員都要受法律的制約，包括對(duì)各種公權(quán)力形成有效的制約，任何人、任何組織沒有超越法律的特權(quán)，要求在法治的框架內(nèi)建立合理的人際關(guān)系、個(gè)人權(quán)力與國家權(quán)力的關(guān)系。
面對(duì)社會(huì)生活中出現(xiàn)的方方面面的矛盾，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)出現(xiàn)的有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)及鉆法律漏洞的現(xiàn)象，沿著法治的軌道建立有序化的政治、社會(huì)機(jī)制，已成為當(dāng)前社會(huì)最急迫的要求。
法治建設(shè)呼喚法律思維方式，盡管人們對(duì)法治的理解還不完全一致，但法律在社會(huì)生活的各個(gè)方面越來越受到人們的關(guān)注，法律思維方式對(duì)社會(huì)發(fā)展的作用越來越得以凸顯。
法律思維對(duì)法治發(fā)展的意義是多方面的。
從技術(shù)性的角度看，法律思維以觀念和方法形態(tài)為法治開辟道路，指明發(fā)展方向;從教育性的角度分析，人們通過學(xué)習(xí)了解法律思維方式，使其直接作用于人的理智和心靈，從而對(duì)法律生活發(fā)生重要影響。
法律思維方式對(duì)法治社會(huì)的影響有以下三個(gè)方面：
1、關(guān)于法律思維方式的研究可以為社會(huì)提供法律知識(shí)和法律價(jià)值觀念
這些知識(shí)和價(jià)值觀念在一定程度上提升人們的理性思維，使人們認(rèn)可法律，認(rèn)可法律的公正性和強(qiáng)制力，使有法可依，有法必依的思想深入人心。
2、當(dāng)法律思維成為習(xí)慣性思維后，會(huì)引發(fā)人們對(duì)行為合法性的日常思考
法律規(guī)范作為法律思維方式的規(guī)定性預(yù)設(shè)為人們的行為提供了標(biāo)準(zhǔn)。
當(dāng)法律思維成為思維定式，人們習(xí)慣性的依據(jù)法律進(jìn)行思考，人們就會(huì)在日常生活或者社會(huì)活動(dòng)中把是否符合法律規(guī)范作為衡量行為是否正確的尺度。
3、法律思維方式蘊(yùn)含著法律知識(shí)、價(jià)值和方法等，對(duì)人們的世界觀、人生觀會(huì)發(fā)生很大影響
當(dāng)法律知識(shí)、價(jià)值、方法形成一定的法治理念，并固化于人們的思想中，人們看待事物、對(duì)待事物的方式，就會(huì)沿著法治的途徑前進(jìn)。
參考文獻(xiàn)：
[1]鄭成良：法治理念和法律思維論綱，《法制日?qǐng)?bào)》，2000-4-23。
[2]林�：《法律思維學(xué)導(dǎo)論》，濟(jì)南：山東人民出版社，2000。
[3]陳金釗：法律思維及其對(duì)法治建設(shè)的意義[J].法商研究，2003年第6期。
[4]房文翠：關(guān)于法律思維方式獨(dú)特性的內(nèi)在觀察[J].學(xué)習(xí)與探索，2005年第1期。
[5]王志：試論法律思維的特征及其功能[J].湘潭師范學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2003年第1期。
【法律思維問題】相關(guān)文章：
BOT的法律問題論文10-12
身邊法律熱點(diǎn)問題心得12-24
法律思維方式對(duì)高職學(xué)生職業(yè)道德培養(yǎng)的意義10-26
換一種思維解決問題作文01-27
淺談保險(xiǎn)利益的法律問題論文10-08
物業(yè)維修基金管理的法律問題論文10-08