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民事上訴書(shū)范文
民事上訴書(shū)范文一
上訴人：xxx有限公司
法定代表人:xxx 職務(wù):總經(jīng)理
住所地：XX市朝陽(yáng)區(qū)xx南路x號(hào)x號(hào)樓203室
委托代理人:xxx，河北xx律師所律師。
電話186xxxx879，177xxxx4967
被上訴人：xxx，女，漢族，1xxx年5月10日生
地址：XX市西城區(qū)xx西街乙x號(hào)x樓1505號(hào)
上訴人因合同糾紛一案，不服XX市通州區(qū)人民法院作出的(2015)通民(商)初字第1564號(hào)民事判決，依法提出上訴。
訴訟請(qǐng)求：
依法撤銷一審判決，改判駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。
事實(shí)與理由：
本案的事實(shí)認(rèn)定和法律適用均存在嚴(yán)重錯(cuò)誤。
下面按照一審判決的行文逐一分析。
一、 原判對(duì)證據(jù)的分析認(rèn)定是錯(cuò)誤的。
第一，關(guān)于《食堂轉(zhuǎn)讓合同》。
被上訴人xx提供的合同有兩頁(yè)，第一頁(yè)沒(méi)有上訴人的簽名和印章，上訴人對(duì)其真實(shí)性不予認(rèn)可。
因?yàn)樵擁?yè)存在明顯瑕疵，在轉(zhuǎn)讓人處寫(xiě)明：“徐建”，同時(shí)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照標(biāo)號(hào)處寫(xiě)明了證號(hào)和上訴人的全稱，這顯然是不符合常理的。
既然合同載明了執(zhí)照編號(hào)和具體名稱，通過(guò)簡(jiǎn)單查詢即可知道美高美(XX)餐飲管理有限公司的法定代表人是xx而非徐建，為什么同意徐建為轉(zhuǎn)讓方呢?顯然從常理上根本說(shuō)不通!
至于一審法院所述的上訴人應(yīng)持有合同而未提供，故判令上訴人承擔(dān)不利后果，應(yīng)該是適用了最高院證據(jù)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定。
我們搬出具體條文看看。
最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條規(guī)定：有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人可以推定該主張成立。
顯然，該條文所說(shuō)的情形是，一方不持有相關(guān)證據(jù)，而對(duì)該證據(jù)的內(nèi)容有所了解，故主張?jiān)撟C據(jù)能證明相關(guān)事實(shí);而另一方持有該證據(jù)卻拒不提供，在此情況下，可以推定該主張成立。
比如，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件中，雙方對(duì)勞動(dòng)者的工資支付數(shù)額發(fā)生爭(zhēng)議，勞動(dòng)者一方主張工資為XXX元，但是簽字領(lǐng)取現(xiàn)金后，工資條并未交付勞動(dòng)者。
在此爭(zhēng)議中，勞動(dòng)者主張工資XXXX元，但卻沒(méi)有證據(jù)予以證實(shí)，同時(shí)用人單位也不提供證據(jù)，導(dǎo)致工資支付的具體數(shù)額無(wú)法確認(rèn)。
按照《工資支付條例》第十七條規(guī)定： 用人單位應(yīng)根據(jù)本規(guī)定，通過(guò)與職工大會(huì)、職工代表大會(huì)或者其他形式協(xié)商制定內(nèi)部的工資支付制度，并告知本單位全體勞動(dòng)者，同時(shí)抄報(bào)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)行政部門(mén)備案。
《XX市工資支付規(guī)定》第十三條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。
工資支付記錄表應(yīng)當(dāng)主要包括用人單位名稱、勞動(dòng)者姓名、支付時(shí)間以及支付項(xiàng)目和金額、加班工資金額、應(yīng)發(fā)金額、扣除項(xiàng)目和金額、實(shí)發(fā)金額等事項(xiàng)。
依照上述規(guī)定，在勞動(dòng)者主張工資XX元的情況下，如果用人單位既不提供工資支付制度的規(guī)定，也不提供工資支付記錄，明顯屬于持有證據(jù)而拒不提供的情形，自然應(yīng)該推定勞動(dòng)者主張的月工資XXX元成立。
本案卻與該規(guī)定的情形有很大出入。
首先，本案不是沒(méi)有證據(jù)，被上訴人已經(jīng)提供了該合同，法院需要做的是對(duì)合同的真?zhèn)芜M(jìn)行審核。
其次，上訴人作為合同的一方，也沒(méi)有義務(wù)提供該證據(jù)。
因?yàn)楸景钢�，合同訂立后，被上訴人就沒(méi)有交付轉(zhuǎn)讓款，因此餐廳沒(méi)有交付，上訴人自己繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，直到2013年10月20日與陽(yáng)光保險(xiǎn)合同到期后撤離。
在此情況下，上訴人沒(méi)有必要繼續(xù)保留與被上訴人之間的合同，因此將該合同丟棄。
此后又過(guò)了一段時(shí)間，被上訴人才提起訴訟。
美高美公司是一家餐飲公司，不是會(huì)計(jì)師所或者律師事務(wù)所，誰(shuí)會(huì)閑著沒(méi)事保存一份根本沒(méi)有履行也根本不會(huì)履行的合同呢?
第二，關(guān)于收條。
原判認(rèn)定徐建收取75萬(wàn)元系代上訴人收取沒(méi)有任何法律根據(jù)。
原判第三頁(yè)倒數(shù)第三行寫(xiě)到：本院有理由相信徐建為美高美公司的代表。
代表是什么含義?此處一審合議庭故意模糊處理，我們認(rèn)為理應(yīng)是《民法通則》中代理的意思。
因此，此處證據(jù)的認(rèn)定實(shí)質(zhì)是徐建有沒(méi)有代理權(quán)的問(wèn)題。
最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第三款規(guī)定：對(duì)代理權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的，由主張有代理權(quán)一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
因此，被上訴人主張徐建有代理權(quán)，理應(yīng)舉證據(jù)證明，比如，美高美公司對(duì)徐建的授權(quán)委托書(shū)。
綜觀本案卷宗，根本沒(méi)有任何證據(jù)證明徐建對(duì)上訴人有代理權(quán)。
第三，關(guān)于一審法院的聯(lián)系筆錄。
該證據(jù)系法院依職權(quán)主動(dòng)取得。
按照《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。
但是，最高院證據(jù)規(guī)則對(duì)此做了嚴(yán)格的限制。
該司法解釋第第十五條規(guī)定：“人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情形：(一)涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)。
該規(guī)定第十六條規(guī)定：除本規(guī)定第十五條規(guī)定的情形外，人民法院調(diào)查收集證據(jù)，應(yīng)當(dāng)依當(dāng)事人的申請(qǐng)進(jìn)行。
因此，該證據(jù)的取得違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬于非法證據(jù)，不應(yīng)采納。
另外，該證據(jù)形式也有瑕疵，所謂的尹磊既然自稱是陽(yáng)光保險(xiǎn)的辦公室人員，在最終的筆錄上應(yīng)該加蓋陽(yáng)光保險(xiǎn)的公章，而事實(shí)上只有一個(gè)潦草而無(wú)法辨認(rèn)的簽名，上訴人對(duì)其真實(shí)性無(wú)法確認(rèn)。
最后，尹磊的證明內(nèi)容也是自相矛盾的。
原判第六頁(yè)第一行開(kāi)始對(duì)該筆錄內(nèi)容進(jìn)行論述，尹磊表示陽(yáng)光餐廳的實(shí)際經(jīng)營(yíng)人是劉佳，按照其語(yǔ)氣，應(yīng)該還有名義上的經(jīng)營(yíng)人，但是，這個(gè)人是誰(shuí)他沒(méi)有說(shuō)。
接下來(lái)尹磊又表示劉佳的經(jīng)營(yíng)情況他并不了解，其未遇到餐廳被停業(yè)的情況。
既然不了解經(jīng)營(yíng)情況，怎么又知道實(shí)際經(jīng)營(yíng)人是劉佳?而且，更為嚴(yán)重的是，尹磊的表述在關(guān)鍵問(wèn)題上顯然與被上訴人不一致。
原判第六頁(yè)第五行中尹磊表述未遇到餐廳被停業(yè)的情況，與被上訴人的表述不一致。
因?yàn)榘凑談⒓训谋硎�，由于上訴人沒(méi)有提供證照，其根本不能營(yíng)業(yè)，也就是無(wú)法為陽(yáng)光保險(xiǎn)的員工提供用餐服務(wù)，作為陽(yáng)光保險(xiǎn)職工的尹磊怎么可能不知道呢?
綜上所述，一審法院的聯(lián)系筆錄漏洞百出，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。
二、 原判焦點(diǎn)問(wèn)題的法律適用錯(cuò)誤
第一，合同是否履行問(wèn)題。
由于對(duì)尹磊證言的效力認(rèn)定錯(cuò)誤，導(dǎo)致認(rèn)定合同履行錯(cuò)誤。
最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定：在合同糾紛案件中，對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。
根據(jù)案件的事實(shí)，被上訴人負(fù)有交付75萬(wàn)元的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)由其來(lái)證明其已經(jīng)向上訴人交付了75萬(wàn)元。
而事實(shí)上其是向案外人徐建交付。
徐建不是公司的法定代表人，也沒(méi)有公司的授權(quán)委托書(shū)，因此無(wú)權(quán)代理上訴人收取款項(xiàng)。
第二，關(guān)于是否構(gòu)成違約的問(wèn)題。
首先，在未收到轉(zhuǎn)讓款情況下，上訴人完全可以行使同時(shí)履行抗辯權(quán)不提供場(chǎng)地和相應(yīng)證明。
其次，退一步講，即便餐廳已經(jīng)交付，按照上訴人和陽(yáng)光保險(xiǎn)之間合同，該餐廳實(shí)行送餐制，因此，提供相關(guān)證明的義務(wù)在陽(yáng)光保險(xiǎn)，這一點(diǎn)已經(jīng)在通州法院上一次一審判決(2014通民初字第7763號(hào))中體現(xiàn)，由食品衛(wèi)生監(jiān)督部門(mén)和工商部門(mén)出具證明予以證實(shí)。
第三.關(guān)于違約責(zé)任的承擔(dān)問(wèn)題。
按照常理，根據(jù)雙方的觀點(diǎn)，本案理應(yīng)是非此即彼的結(jié)論，即要么駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求，要么判令上訴人返還75萬(wàn)元。
但是一審法院弄出一個(gè)返還35萬(wàn)元，實(shí)是令人費(fèi)解。
一審法院對(duì)該結(jié)論的論述自相矛盾。
原判第七頁(yè)倒數(shù)第七行寫(xiě)到：原告不能證明因美高美公司未提供相關(guān)手續(xù)而不能經(jīng)營(yíng)，而事實(shí)上進(jìn)行了經(jīng)營(yíng);而到了原判同頁(yè)倒數(shù)三行又寫(xiě)道：美高美公司的違約行為畢竟會(huì)對(duì)原告的經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生影響，因此，本院酌定賠償35萬(wàn)元云云。
那么，究竟是能經(jīng)營(yíng)還是不能經(jīng)營(yíng)，究竟有影響還是沒(méi)影響，損失如何計(jì)算，這都是一筆糊涂賬!這不是人民法院審案，這是居委會(huì)大媽莽斷!
懇請(qǐng)二審法院認(rèn)真審查，依法作出合理的裁判。
此致
XX市第三中級(jí)人民法院
具狀人
20XX 年 月 日
民事上訴書(shū)范文二
上訴人：__公司
法定代表人：__
地址：__
被上訴人：__，女，身份證號(hào)：__
住址：__
聯(lián)系電話：__
上訴人與被上訴人因勞動(dòng)合同糾紛一案，不服龍崗區(qū)人民法院(2009)深龍法民(勞)初字第__號(hào)判決書(shū)，提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
1、撤銷原判，改判上訴人不須支付被上訴人未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資差額__元。
2、訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)及理由：
一、上訴人與被上訴人存在實(shí)質(zhì)的勞動(dòng)合同，被上訴人故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動(dòng)合同，無(wú)權(quán)要求雙倍工資。
上訴人與被上訴人簽訂了《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》，該文件明確約定了用人單位的名稱、勞動(dòng)者的姓名、勞動(dòng)合同期限、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)、工作時(shí)間和休息休假、勞動(dòng)報(bào)酬等事項(xiàng)，符合《勞動(dòng)合同法》第十七條的規(guī)定，名為考核制度，實(shí)為雙方簽訂的實(shí)質(zhì)的勞動(dòng)合同。
雙方簽訂的《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》第三條第9小條，約定被上訴人的工作職責(zé)為：嚴(yán)格按員工聘任管理制度和程序辦理員工入職、在職和離職手續(xù)。
負(fù)責(zé)具體考勤統(tǒng)計(jì)，每月按時(shí)統(tǒng)計(jì)和打印考勤表，提供財(cái)務(wù)核算及發(fā)放工資的依據(jù)。
辦好新員工入職手續(xù)和保管好員工的一切資料。
而依照《員工聘任管理制度》第三條規(guī)定上訴人本應(yīng)在入職后一個(gè)月內(nèi)為自己改簽勞動(dòng)局規(guī)范的勞動(dòng)合同，但其為達(dá)到謀取雙倍工資的目的，給其他員工改簽了規(guī)范的勞動(dòng)合同，卻未為自己改簽。
因?yàn)楸９苋耸聶n案是被上訴人的職責(zé)，所以員工的勞動(dòng)合同都保存在被上訴人手上，上訴人一直以為被上訴人為自己簽訂了規(guī)范勞動(dòng)合同。
綜上所述，被上訴人為了個(gè)人私利，利用工作便利，在與上訴人簽訂《2008年財(cái)務(wù)文員考核制度》后，故意不與上訴人改簽規(guī)范的勞動(dòng)合同。
屬于廣東省高級(jí)人民法院、廣東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)《關(guān)于適用〈勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法〉、〈勞動(dòng)合同法〉若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第二十一條第二款之情形，依法不須支付雙倍工資。
二、原審法院判決書(shū)認(rèn)定雙倍工資差額為_(kāi)_元存在明顯的錯(cuò)誤。
依照原審法院在事實(shí)查明部分的數(shù)據(jù)，可以計(jì)算得出被上訴人的__年__月__日至__年__月__日的工資總額為_(kāi)_元，但原審判決在本院認(rèn)為部分又認(rèn)定上訴人應(yīng)支付被上訴人二倍差額為_(kāi)_元，重復(fù)計(jì)算了__元，屬于明顯計(jì)算錯(cuò)誤。
綜上所述，一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)，請(qǐng)求貴院依法查清事實(shí)，支持上訴人的訴訟請(qǐng)求。
此致
深圳市中級(jí)人民法院
上訴人：
XX年XX月XX日
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