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2017民事上訴狀
2017民事上訴狀1
上訴理由應(yīng)全面陳述對第一審人民法院在認定事實和適用法律上的不當或錯誤,提出所根據(jù)的.事實和理由,包括在一審程序中未提供的事實、理由和證據(jù)。下面是小編為您精心整理的關(guān)于20xx民事上訴狀全文內(nèi)容,僅供大家參考。
上訴人:名稱:_____
住所:___________
電話:______
法定代表人:名稱:_________________
職務(wù):______
委托代理人:姓名:_____
性別:_______
年齡:______
民族:____
職務(wù):____
工作單位:________
住所:_________________
電話:______
上訴人因__________一案,不服_____法院于____年__月__日__字第__號判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請求:_____________________________此 致
_____人民法院
上訴人:________(蓋章)
法定代表人:______(簽章)
____年__月__日附:
1、本上訴狀副本___份。
2、有關(guān)證明材料___件。
注:
、偕显V理由應(yīng)全面陳述對第一審人民法院在認定事實和適用法律上的不當或錯誤,提出所根據(jù)的事實和理由,包括在一審程序中未提供的事實、理由和證據(jù)。上訴的請求包括要求全部或部分撤銷、變更原判決。
、诋斒氯瞬环ㄔ阂粚徟袥Q的,有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向一上級人民法院提起上訴。
2017民事上訴狀2
上訴人(原審被告):馬某,女,生于19xx年4月12日,漢族,現(xiàn)住美國丹佛市某路某號。國內(nèi)住址:北京市海淀區(qū)某樓某號。
被上訴人(原審原告):郭某,男,生于19xx年8月12日,漢族,住北京市海淀區(qū)某樓某號。
上訴人因離婚糾紛一案,不服北京市海淀區(qū)人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
一、撤銷北京市海淀區(qū)人民法院(20xx)海民初字第5952號民事判決,查清事實重新審核和認定夫妻共同財產(chǎn),并依法合理分割或者將本案發(fā)回重審。
二、涉訴一二審費用全部由被上訴人承擔。
上訴理由被上訴人訴上訴人離婚糾紛一案,業(yè)經(jīng)北京市海淀區(qū)人民法院做出一審判決,該判決認定事實錯誤,程序違法,適用法律不當,依法應(yīng)予撤銷改判或者發(fā)回重審。
一、一審判決認定事實錯誤,程序違法,明顯故意偏袒被上訴人。理由有三:
1、一審判決“經(jīng)審理查明”部分認定:“200x年8月回國后二人(指上訴人和被上訴人)在306號房屋內(nèi)居住生活,郭某于200x年再次去美國攻讀MBA,馬某于200x年再次去美國學習”。由此可見,郭某和馬某長期固定地共同居住在北京市海淀區(qū)某樓某號房屋,這個某號房屋,不是二人的臨時居所,最起碼的生活必須的家具家用電器不是夫妻共同財產(chǎn)嗎?馬某主張306號房屋內(nèi)家具家用電器為夫妻共同財產(chǎn),一審法官僅僅憑郭某一句“不予認可”,馬上就對馬某的主張“本院不予采信”了,馬某的所有財產(chǎn)全部頃刻間化為烏有,強行剝奪了馬某合法的財產(chǎn)權(quán)利,就這樣讓這個為婚姻無私付出十二年美好年華且無過錯的弱女子凈身出戶了。一審法院哪怕只認可共同生活十幾年只有一張床,一個沙發(fā)是夫妻共同財產(chǎn)也能安慰馬某受傷的心!二次庭審中,上訴人多次強調(diào)夫妻共同財產(chǎn)包括房產(chǎn)、家具家用電器、日常生活用品,并請求依法分割。一審法官在郭某淡淡的一句“沒有共同財產(chǎn)”后,就對上訴人所要求分割306房屋里的夫妻共同財產(chǎn)到底有沒有連問都懶得追問郭某。郭某絕不可能自己搶著去承認有床、沙發(fā)、電腦等等共同財產(chǎn)去拿過來分割。馬某與郭某在306號房屋共同生活十幾年,沒有共同財產(chǎn)連鬼都不相信!上訴人認為:一審法官沒有以事實為依據(jù),妄下論斷,人為的剝奪馬某合法的財產(chǎn)權(quán)利,這是不公平的!一審法院判決離婚的同時不對夫妻共同財產(chǎn)作出認定和判決,是非常明顯的錯誤,人為的錯誤!
2、在認定法律事實方面,一審判決犯有有證據(jù)不認、對重要證據(jù)的質(zhì)證存在疏漏的重大錯誤。20xx年3月27日第一次庭審,被上訴人郭某對上訴人馬某質(zhì)問所涉及問題已經(jīng)認可,證據(jù)如下:
(1)、法官問郭某:有沒有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。
(2)、法官問郭某:是否隱滿生育能力問題?郭某停頓后小聲回答:不生育不等于沒能力。(有能力早就生育了)
。3)、法官問郭某:有沒有家暴問題?郭某承認確有此事。(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)
(4)、法官問郭某:你資助過馬某學費和生活費嗎?
郭某回答:沒有,一次也沒有。
。5)、法官問郭某:婚后還買過什么?郭某回答:一輛汽車,回國后留給馬某。(汽車屬于婚后共同財產(chǎn),郭某用過近五年的破車。)
。6)、法官問郭某:有沒有北京某教育咨詢有限公司。郭某回答:承認該公司。
。7)、法官問郭某工作單位,月收入等。郭某回答:工作單位是某有限公司,月收入兩萬元。法官繼續(xù)問:干什么用了?郭某支支吾吾答不出。法官說:都花了是吧?郭某回答:是,都花了(搞婚外情同居花了。有意偏袒郭某,幫助其逃避認定高達16萬元的夫妻共同財產(chǎn)——參見判決書第三頁中間自然段:“郭某對上述均不認可。郭某對此提交上海某有限公司出具的退工證明(該證明載明郭某自20xx年8月15日進入該單位工作,自20xx年4月1日合同解除”)“。20xx年x月起至20xx年4月止共計8個月工資,月收入2萬,合計16萬元夫妻共同財產(chǎn))。
上述對話完畢后,馬某的父親對法官連說三遍:“他承認了,他承認了,他承認了!狈ü俨蛔雎暋5诙伍_庭時(即20xx年5月31日),上訴人將上述對話寫成書面文字遞交法庭,法官看后沒有說話。上訴人認為:上述證據(jù)是郭某在第一次庭審中親口承認,這在《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》上稱為“自認”,系“證據(jù)之王”,該證據(jù)法律規(guī)定可以直接作為定案的依據(jù)。可笑的是一審判決置之不理,在庭審筆錄上不予體現(xiàn),導致對證據(jù)的認定沒有體現(xiàn)出法律的公平,公正。這絕對是對上訴人權(quán)利的一種掠奪和藐視,嚴重的不公平、不正義!法官的言行有悖于其職業(yè)道德!
3、一審法官在整個庭審中明顯偏袒被上訴人。兩次開庭,法官沒有按照法律規(guī)定的程序?qū)徖戆讣瑳]有法庭調(diào)解和法庭辯論環(huán)節(jié)。上訴人每次都是剛要張口說話,法官就說:“給你5分鐘,快說!”要么就厲聲呵斥:“叫你說了嗎?”,讓上訴人膽戰(zhàn)心驚,嚇的想說什么都忘了。還有,在法庭上,郭某的謊話被上訴人當庭駁斥后,法官依然采信郭某的謊話,并寫在判決書中。對馬某的句句真話都要證據(jù),否則就不予采信,沒有用統(tǒng)一的標準對待雙方,讓上訴人非常氣憤和不滿,導致判決的公正性和權(quán)威性在上訴人的心目當中蕩然無存,上訴人不服。
二、一審判決適用法律不當,嚴重損害了上訴人的合法權(quán)益。《中華人民共和國婚姻法》第46條規(guī)定:無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)那樾伟ǎ骸坝信渑颊吲c他人同居的”以及“實施家庭暴力的”情形。被上訴人婚姻存續(xù)期間與多位女性婚外情,且與他人長期非法同居,是婚姻破裂過錯方,上訴人則是受害方,無過錯方。20xx年3月27日第一次庭審,法官問郭某:有沒有婚外情同居之事?郭某略停頓后,毫不在乎大聲回答:朋友之間玩玩。這難道不是對婚外情的自認嗎?郭某多次對馬某實施家暴,20xx年3月27日第一次庭審法官問郭某:有沒有家暴問題?郭某承認確有此事,(多次下狠手打馬某,從北京打到美國)這難道不是對家暴的自認嗎?(家暴證明人還有:雙方父母,美國某公司的黃某夫婦,周某夫婦,陶某夫婦,肖某等人)。每次家暴之后,郭某都跪地請求原諒,還請朋友調(diào)解夫妻和好。馬某愚蠢的一次又一次原諒他,以為愛情和親情能夠感化郭某。然而郭某的出軌和家暴行為給馬某心理上和身體上造成了嚴重的難以撫平的創(chuàng)傷。一審法院對郭某有配偶與他人同居的事實以及長期的實施家暴的行為視而不見,置若罔聞的冷漠,更是給這個弱女子的心靈造成了嚴重的傷害,馬某只能仰天質(zhì)問蒼天不長眼了。經(jīng)歷過郭某這個陰險的丈夫之后,馬某對再婚有本能的排斥和心理恐懼,需要很長的時間去重新樹立三觀,再重新?lián)衽忌硬恢篮文旰卧隆9畴[瞞不能生育的事實,直接造成馬某現(xiàn)在37歲還未生育,錯過了女人最佳生育年齡,這種遺憾終生不能彌補。郭某蓄謀離婚,資產(chǎn)轉(zhuǎn)移,不承認有一點點的共同財產(chǎn),對馬某的這些境遇,馬某只能自己拿起法律的武器保護自己了。馬某將依法保留對郭某二次起訴的權(quán)利!痘橐龇ā返47條規(guī)定“離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的'一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規(guī)定的妨礙民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁”!痘橐龇ń忉尪返31條規(guī)定:“當事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年,從當事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算”,F(xiàn)在上訴人馬某正在積極尋找郭某的財產(chǎn)證據(jù),時刻準備再次提起訴訟分割財產(chǎn);橐鍪辏矫篮们啻耗耆A無私付出,被無情的人陰謀離婚,深受其害,就因暫時無法提供法庭認可的財產(chǎn)證據(jù),就被判絕凈身出戶。深受其害的無過錯方權(quán)益沒有得到一絲絲的維護,品質(zhì)惡劣的過錯方消遙法外,沒有受到法律一點點懲罰,太不公平!不能拿一審法院的錯誤來懲罰上訴人!
綜上所述,一審判決認定事實錯誤,程序違法,適用法律不當,請求二審法院依法查明事實,為上訴人主持公道,依法糾正一審錯誤且極其不公正的判決,以維護法律的尊嚴,維護上訴人的合法權(quán)益,還法律以公正、公平,還上訴人以公道!
此致
北京市第一中級人民法院
上訴人:馬某
20xx年7月22日
附:本上訴狀副本二份。
2017民事上訴狀3
一、民事上訴狀的概念
民事上訴狀是指民事訴訟的當事人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審案件的判決、裁定,在法定期限內(nèi),依法定程序,向上一級人民法院提起上訴,請求撤消、變更原審裁判而提出的書狀。
二、民事上訴狀的特征
1、必須是有權(quán)提起上訴的人才能書寫民事上訴狀。有權(quán)提起上訴的人有當事人以及其法定代理人。經(jīng)授權(quán)的委托代理人,也可以用被代理人的名義上訴。律師、當事人的近親屬、有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民,都可以委托為訴訟代理人。代理訴訟的律師和其他訴訟代理人有權(quán)調(diào)查、收集證據(jù),可以查閱本案有關(guān)的材料。
2、必須是當事人不服地方各級人民法院第一審判決、裁定而有上訴請求的,才寫民事上訴狀。當事人的上訴權(quán),是一項重要的訴訟權(quán)利,民事上訴狀是體現(xiàn)這種訴訟權(quán)利的。當事人在他認為第一審判決或裁定有錯誤時,就有權(quán)向上一級人民法院提起上訴。
3、須在上訴期限內(nèi)提起上訴,其民事上訴狀才具有法律效力。不服第一審民事判決的上訴期限是在判決書送達之日起15日內(nèi);不服第一審民事裁定的上訴期限是在裁定書送達之日起10日內(nèi);超過上訴期限的民事上訴狀,無法律效力。如果當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由而耽誤期限的,在障礙消除后的10天之內(nèi),可以申請順延上訴期限;是否準許,由人民法院決定。在獲得準許后,當事人才能恢復上訴權(quán),其民事上訴狀也才有法律效力。
三、民事上訴狀的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容
民事上訴狀由七部分組成:
1、上訴狀的名稱,即“民事上訴狀”五個字。
2、上訴人與被上訴人的個人基本情況。上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址;被上訴人的個人基本情況,即姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)、住址。
企事業(yè)單位、機關(guān)、團體對判決、裁定不服而上訴的,應(yīng)寫明其單位名稱及法定代表人的姓名。
3、提起上訴的原審案件的案由。如離婚案、繼承案等;上訴人因何案、不服何處人民法院、于何時、以何字、號(×字第×號)的判決或裁定而提出上訴的。
4、上訴的請求。這是上訴狀的重要組成部分。上訴請求的內(nèi)容應(yīng)當概括地、準確地、有針對性地請求第二審人民法院撤銷、變更原審的判決或裁定,或者請求重新審理。
5、上訴的理由。這是上訴狀最重要的組成部分。上訴理由的內(nèi)容可以從三方面提出:
(1)認定事實方面。各種民事案件所認定的事實是各不相同的,各種性質(zhì)的案件有各種不同內(nèi)容的事實。如繼承案、贍養(yǎng)案、離婚案、經(jīng)濟合同案等案情事實都各不相同。當某一民事案件的原裁判在所認定的事實不實或不清、不準、不當甚至全部錯誤時,上訴人都可以有針對性地反駁錯誤的認定,陳述正確的事實,舉出有關(guān)證據(jù),擺明其中道理,提出上訴理由。所擺事實應(yīng)當是客觀的、全面的、符合實際的;所講的道理應(yīng)當是透明的、明確的、情理交融的。
(2)適用法律方面。上訴人對原審裁判所適用的法律認為不當時,應(yīng)當具體指出其不當之處,提出上訴理由。其內(nèi)容要根據(jù)不同的案件所違反的不同的法律而提出,如:原判決離婚案中錯誤地引用了《婚姻法》的條款,債務(wù)案中錯誤地引用了《民法》的條款,經(jīng)濟案中錯誤地引用了《經(jīng)濟合同法》的條款等,應(yīng)該在上訴狀中明確指出其錯誤引用法律的'具體條款,并說明應(yīng)正確引用的法律依據(jù),以備第二審人民法院作出全面的、正確的審查。
(3)適用程序法方面。上訴人如認為原審裁判有違反民事訴訟程序的,如離婚案件應(yīng)當先行調(diào)解而未調(diào)解就判決離婚等,可作為上訴的理由提出。
6、結(jié)尾。其內(nèi)容為:
(1)上訴狀所送人民法院的名稱。
(2)上訴人簽名并蓋章。
(3)具狀的時間(年、月、日)。
7、 附項。應(yīng)列明上訴狀副本×份;書證×份;證物×件。
四、民事上訴狀的寫法
民事上訴狀是上訴人針對第一審人民法院的民事判決或裁定有所不服而上訴的書狀,是一審中敗訴的一方為維護自己的合法權(quán)益,針對原裁判中的錯誤或不妥善、不公平之處給予否定評價的上訴的書面形式。因此,民事上訴狀最主要的寫法是反駁法:
1、應(yīng)當針對上訴人對原判決或裁定的不服之處,有的放矢。上訴人要把自己所認為的原判決或裁定中的錯誤之處找出來,是屬于認定事實不當,還是所引用的法律發(fā)生了錯誤,抓得準才能駁得有力,無的放失是不能切中要害的。這就要客觀地進行“三對照”:
(1)原判決和客觀事實相對照。
(2)原判決和客觀證據(jù)相對照。
(3)原判決所適用的法律和應(yīng)當適用的法律條款相對照。經(jīng)過對照比較,抓住關(guān)鍵性的幾處錯誤,作為反駁的論點。
2、針對反駁的論點,擺出客觀事實和證據(jù),擺出正確引用的法律條款,據(jù)理論證,分清是非。在論證中應(yīng)當針對關(guān)鍵性的、需要反駁的論點,用確鑿的事實和證據(jù)充分地加以論證,以達到明辨是非,按照客觀情由和法律規(guī)定進行裁判的目的。為達到這一目的,論證的基本要求應(yīng)當是有理有據(jù)而又充分,合情合理而又合法。
3、根據(jù)論證所得出的結(jié)論,明確提出對原裁判的主張。即在反駁原審裁判所認定的事實和適用的法律不當之后,經(jīng)扼要分析,提出自己一方的主張。這就是請求第二審人民法院撤銷、變更原裁判或者請求重新審理的結(jié)論性意見。
使用反駁法的要求是:
(1)針對性強。在上訴狀中擺事實、講道理,援引法律時,都應(yīng)緊密圍繞上訴人所不服的原裁判中的問題,而不是漫無目的或不著邊際地陳述無關(guān)緊要的事實與理由。
(2)說服力強。要針對原裁判的錯誤充分地加以辯駁,論證要有理有據(jù),有事有證,以理服人。不能只有觀點而無材料,也不能只羅列事實而無鮮明的觀點。切忌陳詞濫調(diào),堆積辭藻。
(3)邏輯性強。所論事實要符合客觀事物的規(guī)律和邏輯的基本規(guī)律。
使用民事上訴狀的意義和作用
1、當事人有上訴權(quán),體現(xiàn)了人民法院慎重處理民事案件的精神。使用民事上訴狀,對不服第一審的原裁判提出上訴,能加強上級法院對下級法院審判工作的監(jiān)督。通過上訴審查,對于人民法院正確行使審判權(quán)和提高審判案件的質(zhì)量,都具有重要意義。
2、使用民事上訴狀,有利于保護當事人合法的民事權(quán)益。當事人只要認為第一審裁判不符合事實和法律,就可以具狀上訴,這對正確、合法、及時地解決當事人之間的爭議,保護正當權(quán)益,都是十分必要的。這充分體現(xiàn)了法律上的平等原則和民主原則,人民法院應(yīng)依法保障上訴狀的遞交、受理和上訴權(quán)的行使。對于合法的上訴,任何人不應(yīng)當限制和刁難。
3、使用民事上訴狀,可引起第二審程序的發(fā)生,使第二審人民法院對上訴案件進行全面的審查、客觀的審理、正確的審判。
人民法院對上訴狀的處理
1、民事上訴狀應(yīng)當通過原審人民法院提出,并且按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本,然后由原審人民法院移送第二審人民法院。原審人民法院應(yīng)將民事上訴狀連同原案卷和證據(jù)以及答辯狀在5日內(nèi)報第二審人民法院。
2、當事人直接向第二審人民法院提出上訴的,第二審人民法院應(yīng)在5日內(nèi)將民事上訴狀移交原審人民法院。
3、原審人民法院收到上訴狀后,應(yīng)當在5日內(nèi)將上訴狀副本送達對方當事人。對方當事人收到上訴狀副本后,應(yīng)當在15日內(nèi)提出答辯狀。人民法院應(yīng)當在收到答辯狀之日起5日內(nèi),將副本送達上訴人。對方當事人如不提出答辯狀的,不影響對上訴案件的審理。
4、第二審人民法院應(yīng)當對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查,應(yīng)當組成和議庭開庭審理。如認為可以不開庭的,也可以進行裁判。二審法院也可進行調(diào)解,制作調(diào)解書。二審人民法院對判決的上訴案應(yīng)在三個月內(nèi)審結(jié);對裁定的上訴案,應(yīng)在30日內(nèi)終審裁定。
范本
民事上訴狀
上訴人(原審原告人或原審被告人):姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、單位、住址。
被上訴人(原審被告人或原審原告人):姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、單位、住址。
上訴人因 ××××一案,不服××人民法院于×年×月×日××字第××號刑(民)事判決(或裁定),現(xiàn)提出上訴。上訴的請求和理由如下:
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————————————————————————————————————
————————————————————————————————————
此致
××人民法院
上訴人××× (簽章)、
×年×月×日
2017民事上訴狀4
上訴人(原審被告):胡xx,女,1990年x月1x日生,漢族,農(nóng)民,住舒城縣經(jīng)濟開發(fā)區(qū)xx村xx組,身份證號:34242519900xxxx047。
被上訴人(原審原告):陳xx,男,1989年x月1x日生,漢族,農(nóng)民,住址同上。身份證號:3424251989xxxx3752。電話:138 56xx xx62,151 5xx9 3xx7.
上訴人因與被上訴人離婚糾紛一案,不服舒城縣人民法院(20xx)舒民一初字第00852號判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求
1、撤銷原審判決;
2、依法改判不予離婚或發(fā)回重審;
3、一二審訴訟費用由被上訴人承擔。
事實和理由
一、一審判決認定上訴人與被上訴人感情徹底破裂判令離婚,無事實與法律依據(jù)。
1、原判決認定的婚前缺乏了解,婚姻基礎(chǔ)不牢,與事實不符。
被上訴人提供的手寫清單中明確提到,婚前被上訴人利用周末到上訴人工作地戀愛產(chǎn)生的消費費用,可以證明雙方婚前是經(jīng)過自由戀愛交往的,有感情基礎(chǔ)。證人也明確說明婚前被上訴人周末經(jīng)常接上訴人經(jīng)常一起游玩,且被上訴人多次托人向上訴人提親。綜合證據(jù)顯示,雙方婚前感情較好。
2、原判決認定未共同生活未建立起真正的夫妻感情與事實不符。
證人明確說明自己僅能證明雙方未舉行婚禮,自己不能證明是否共同生活。村委會做為基層組織,不可能知曉夫妻感情生活。村委會證明本案中不應(yīng)具有證明的.效力。原判決認定事實錯誤。
二、判決返還彩禮缺乏法律依據(jù)。
上述人與被上訴人是合法登記并一起共同生活的的合法夫妻,婚前被上訴人家人贈送給上訴人的少量紅包屬于贈與,且也已經(jīng)用于婚后的生活開支。不符合《婚姻法解釋二》第十條返還彩禮的情形。
三、原判決對證人證言的采納明顯不妥,對上訴人不公。
證人明確說明與被上訴人是朋友關(guān)系,與上訴人以前并不認識。只有一個與被上訴人具有親密關(guān)系的證人證言,沒有其他證據(jù)相佐證。判決只采納證人證言中有利于被上訴人的部分,對有利于上訴人的證言未予采納,如證人說婚前雙方經(jīng)常周末一起游玩,證人明確說明自己不能證明沒有共同生活,都未在判決中采納,明顯對上訴人不公。
綜上所述,一審在沒有查清事實的情況下做出的判決不當,請二審人民法院依法查明事實后,予以改判或發(fā)回重審。
此致
上訴人:
2017民事上訴狀5
上訴人(原審被告):陳××,女,1953年×月×日出生,漢族,
住:上海市×××路×弄××號×××室
被上訴人(原審原告):李××,男,××年××月××日出生,漢族,
。荷虾J小痢痢谅贰僚痢撂枴痢痢潦
案由:對(20xx)普民一(民)初字第××××號一案的上訴
上訴請求:
依法撤銷原判,發(fā)回重審或依法改判。
本案一二審訴訟費由被上訴人承擔。
主要事實和理由:
一、原判認定事實不清
1.上訴人和被上訴人之間夫妻感情尚未達到確已徹底破裂的程度。
上訴人和被上訴人雖為再婚夫妻,但婚姻存續(xù)期間前后長達九年,彼此之間已建立了牢固的夫妻恩愛感情,此次鬧離婚純屬房產(chǎn)證上的“被加名”他人作梗所致。
必須指出被上訴人在房產(chǎn)證上擅自“加名”他人是不法行為,至少是侵犯了作為共同還貸的上訴人在該房中的合法權(quán)益。
上訴人和被上訴人共同所居住房屋的當初買價未查明、確認。導致上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續(xù)期間共同償還的房屋貸款在居住房屋現(xiàn)值中所占的比例和份額認定不清,進而對上訴人補償款裁決不公。
該房購買價款為31萬元,原判離婚時,該房已增值為160萬元,而且根據(jù)上海市房屋市場波動狀況來看,上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續(xù)期間,正是房屋價格上漲高峰期。現(xiàn)原判僅以6萬元作為補償款,顯然不公。
3.原判對上訴人離婚后基本的生活條件根本未予慎重考量,造成上訴人難以生活。
二、原判裁決有失公允,未能從根本上保護婦女的合法權(quán)益。
1.上訴人在原審中談到“離婚”一節(jié),是附條件的。
因為上訴人離婚后他處無房,如果被上訴人堅持離婚,也應(yīng)當對上訴人的住房問題作出妥善地安排。
2.被上訴人對上訴人的.補償方式有二:一、在上訴人和被上訴人夫妻關(guān)系存續(xù)期間,共同所得的部分,適當?shù)卣疹櫯綑?quán)益給予多分,二、在被上訴人堅持離婚的前提之下,被上訴人應(yīng)對上訴人住房問題一節(jié),給予相應(yīng)地補償。
綜上,上訴人認為原判認定事實不清,執(zhí)法衡平不公,為維護自身的合法權(quán)益,保障基本的生活起居條件,特提起上訴,請求如前。
此致
具狀人:
年 月 日
2017民事上訴狀6
上訴人(原審被告):xx,男,1979年7月20日生,漢,某縣某鎮(zhèn)某村人,某縣某煤礦職工,住某村,電話:XXXXXXXXXXX。
被上訴人(原審原告):xx,女,1982年4月10日生,漢,某縣某鄉(xiāng)某村人,某縣某煤礦職工,住某煤礦,電話:XXXXXXXXXXX。
上訴人因離婚一案,不服某縣人民法院(200X)x民初字第某號的民事判決,提出上訴。
上訴請求:
1、撤銷某縣人民法院(200X)X民初字第X號民事判決;
2、請求重新審核和判決上訴人家庭的財產(chǎn)及債務(wù)的歸屬;
3、請求重新分配被上訴人應(yīng)承擔的對子女的教育費和撫養(yǎng)費用。 上訴理由:
被上訴人起訴上訴人離婚一案業(yè)經(jīng)某縣人民法院做出一審判決,該判決認定事實不清,適用法律不當,依法應(yīng)予撤銷,事實及理由如下:
一、原判認定事實不清。理由有三:
1、根據(jù)一審判決,被上訴人只返還上訴人彩禮錢1000元和首飾款6000元。事實上上訴人在和被上訴人結(jié)婚前還給了被上訴人旅游費1000元、照相費1000元、手機費1000元、棉花費200元。其中,上訴人所給被上訴人的旅游費、照相費、手機費被上訴人并沒有實際消費,作為她的私人財產(chǎn)保留。按照本地方訂婚習慣,上訴人還支付給了被上訴人的父母和親屬見面禮錢1500元、訂婚禮20xx多元的單方財產(chǎn)。按照物歸原主的基本原則,也應(yīng)一并返還給上訴人。
2、根據(jù)一審判決,被上訴人的陪嫁物除現(xiàn)金10000元外,其余物品可與被上訴人應(yīng)分割的共同財產(chǎn)一并折抵為被上訴人應(yīng)出的部分子女撫養(yǎng)費。這里所謂的被上訴人的陪嫁物僅有電視柜一
個、寫字臺一個、雙人被一塊、駝毛被兩塊;共同財產(chǎn)也僅為29英寸彩色電視機一臺。有誰能相信一對在煤礦上班的'雙職工夫妻,又開藥店、又開飯店,在兩年多的時間里會沒有一點存款或積蓄呢?僅夫妻的工資收入一項完全可以過上比較寬裕的家庭生活。但是,由于被上訴人一直掌管家庭財物,且不到二年時間給上訴人拋下約80000多元的欠帳,這可能嗎?所以,上訴人認為法院并沒有審核清楚上訴人和被上訴人的家庭共同財產(chǎn),認定事實不清。
3、值得特別提出的遺漏問題是:一審法院沒有審核和過問上訴人和被上訴人共同的債務(wù)問題。20xx年4月,在上訴人和被上訴人接管上訴人父母的藥店時,藥店的庫存藥品總價值約60000元左右,20xx年3月,當上訴人父母收回藥店時,藥店的庫存藥品總價值僅為6000元左右,不到一年的時間里虧損高達50000多元,錢去了那里?為開飯店,被上訴人以家庭沒有錢為由,迫上訴人
借款投資20000余元,購買飯店食品又外欠10000余元,上訴人認為:藥店和飯店的大部分收入由被上訴人獨占。根據(jù)《婚姻法》第四十一條規(guī)定:“離婚時,原為夫妻共同生活所負的債務(wù),應(yīng)當共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù),或財產(chǎn)歸各自所有的,由雙方協(xié)議清償;協(xié)議不成時,由人民法院判決!备鶕(jù)《婚姻法》第四十七條規(guī)定:“離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規(guī)定的妨害民事訴訟的行為,依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁!鄙显V人認為:被上訴人在獨自管理家庭共同財產(chǎn)時,采取隱藏、轉(zhuǎn)移手段,嚴重侵占了上訴人的大量合法財產(chǎn)。被上訴人想通過離婚獨吞可觀的
家庭共同財產(chǎn),這才是她主動提出離婚的實質(zhì)所在。一審法院對此事實沒有認定。
二、原判適用法律不當。理由有二:
1、根據(jù)《婚姻法》第三十七條規(guī)定“離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應(yīng)負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決!庇捎诒簧显V人在準備離婚前,曾有虐待子女的行為,因此,上訴人主動要求承擔撫養(yǎng)子女的主要責任,但被上訴人也有依法承擔撫養(yǎng)子女的義務(wù)。根據(jù)本地區(qū)的消費實際和教育撫養(yǎng)費用不斷增長的社會發(fā)展趨勢,一審法院僅判決被上訴人一次性承擔3000元的子女撫養(yǎng)費太少,這不符合撫養(yǎng)的實際和法律精神,上訴人根本不能接受。
2、根據(jù)《婚姻法》第三十二條規(guī)定:“人民法院審理離婚案件,應(yīng)當進行調(diào)解;如感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準予離婚。有下列情形之一,調(diào)解無效的,
應(yīng)準予離婚:(一)重婚或有配偶者與他人同居的;(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;(四)因感情不和分居滿二年的;(五)其他導致夫妻感情破裂的情形!鄙显V人認為:一審法院根據(jù)《婚姻法》第三十二條判決同被上訴人強迫離婚是不符合《婚姻法》精神的。因為上訴人既沒有賭博、吸毒、同居和重婚行為,也沒有虐待、遺棄家庭成員,夫妻分居也未達二年,根據(jù)什么判決離婚呢?相反,上訴人在答辯狀上明確表態(tài)“不同意和原告離婚”,原因是夫妻感情并沒有破裂。上訴人在被起訴初,提出要孩子,不僅怕被上訴人虐待子女,更重要的是想感動被上訴人看在孩子的牽掛上放棄離婚。盡管上訴人為維持婚姻采取了系列讓步和犧牲,一審法院最終判決夫妻離婚。因此,上訴人認為,一審法院的判決存在適應(yīng)法律不當?shù)倪^錯。綜上所述,原判適用法律不當,認定事實不清,請求二審法院依法撤銷一
審判決,重新開庭審理。
此致
x市中級人民法院
訴人:xx
20xx年x月x日
附:1、本上訴狀副本___份。
2017民事上訴狀7
上訴人(原審原告):A,女,××歲,×族,××省××市人。
被上訴人(原審被告):B,男,××歲,×族,××省××市人,××市××局干部,現(xiàn)住××市××區(qū)××路××號。
上訴人因離婚一案,不服××市××區(qū)人民法院××年××月××日(19××)×民初字第××號判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1.變更××區(qū)人民法院(19××)×民初字第××號判決。
2.改判由上訴人撫養(yǎng)孩子C。
上訴理由:
(應(yīng)祥述理由,此略。)
基于上述事實,從有利于C的成長教育角度考慮,請求人民法院依法改判,由上訴人撫養(yǎng)C。
此致
××市中級人民法院
附:1.本上訴狀副本×份
2.上訴人的收入證明
上訴人:A
××年××月××日
2017民事上訴狀8
上訴人(原審被告):××,女
被上訴人(原審原告):××,男
上訴人因離婚一案,不服xxx市五華區(qū)人民法院20xx年4月15日(2xx5)五法北民初字第074號民事判決,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
一、請依法撤銷原審判決第三項前半部分對住房的判決內(nèi)容,并改判為“位于xxx市××幢××單元××號的住房一套歸上訴人××所有”。
二、請依法對××于20xx年5月26日從其工資卡中取出的7xx0元作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,判令××向××補償35xx元。
三、請依法分攤一、二審訴訟費用的承擔比例。
上訴理由:
一、原審判決第三項前半部分對住房的判決內(nèi)容沒有事實和法律依據(jù),依法應(yīng)予撤銷。
1、原審判決書第5頁倒數(shù)第四行“另查明,婚前原告××有住房一套”,沒有證據(jù)支持,也沒有事實依據(jù)。
我與××于97年結(jié)婚后至2xx0年就一直租住云南××學校的房屋,按當時住房福利政策的相關(guān)規(guī)定,一個家庭只能租住一套福利房,當時不論是租住夫或妻單位的房屋,性質(zhì)都是一樣的,都是享受國家住房福利待遇,即以很低的租金承租房屋,承租人只享有租賃權(quán),并沒有所有權(quán)。該租賃權(quán)也不僅僅屬于××個人,我當時作為××的合法妻子對雙方共同居住的房屋同樣享有租賃權(quán)。
原審法院不能僅憑××在法庭上陳述“我在結(jié)婚前就有住房”而“查明,婚前原告胡××有住房一套”,必須要求××提供其“有”住房的證據(jù)(即房屋所有權(quán)證),而××并未提供其婚前擁有住房的任何證據(jù),原審法院憑什么認定××婚前有住房一套?
2、每個家庭只能購買一套房改房,夫妻雙方不管是購買丈夫單位房屋還是妻子單位房屋,均享有同等的權(quán)利,該房屋均應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn),夫妻對共同所有的房屋均有平等的處理權(quán)。不能以購買的是丈夫單位房屋而對妻子加以歧視對待,反過來也一樣。
《國務(wù)院關(guān)于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的決定》(1994年7月18日、國發(fā)[1994]43號)第四(十八)條規(guī)定:“職工按成本價或標準價購買公有住房,每個家庭只能享受一次,購房的數(shù)量必須嚴格按照國家和各級人民政府規(guī)定的分配住房的控制標準執(zhí)行,超過標準部分一律執(zhí)行市場價!薄秞xx市出售公有住房暫行辦法》第三條規(guī)定:“職工購買公有住房實行自愿原則。具有本市五華、盤龍、西山、官渡四個區(qū)城鎮(zhèn)戶口的職工,每戶可按房改標準價或成本價購買一套住房。”《xxx市出售公有住房實施細則》第四條規(guī)定:“購買公有住房的職工必須是本人自愿并具有本市四區(qū)城鎮(zhèn)常住戶口的住戶。符合規(guī)定的購房戶可按標準價或成本價購買一套住房,但每戶只能享受一次。”
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)第19條規(guī)定:“由一方婚前承租、婚后用共同財產(chǎn)購買的房屋,房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的,應(yīng)當認定為夫妻共同財產(chǎn)!备螞r夫妻雙方婚后共同承租的.房屋?!
爭議房屋為雙方結(jié)婚后的1999年購買的福利房(房產(chǎn)證上已注明:該房屬房改售房,房價57588.19元,產(chǎn)權(quán)1xx%歸產(chǎn)權(quán)人所有),福利房面積、單價均有國家政策規(guī)定,針對的是一個家庭而不是個人,購買現(xiàn)住房時并未考慮或扣減原租賃房屋的價值。退一步講,即使考慮原住房的因素,原住房也已由雙方共同租賃居住長達三年之久,所以并不是原審法院認定的以胡××婚前所有的房屋換購現(xiàn)住房,而是按福利房政策可以購買現(xiàn)住房,購買了現(xiàn)住房,原承租的房屋必須退還給單位,原住房租賃關(guān)系終止。該房屋是在雙方婚后取得,且是以共同收入來支付房款,還找我母親借了三萬元錢,2xx0年初搬進去居住,20xx年11月12日才辦下產(chǎn)權(quán)證,雖然產(chǎn)權(quán)證上的名字是××的,仍應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。胡××在起訴時向法院遞交的財產(chǎn)清單及房屋所有權(quán)證也說明××自己也認可該房屋屬于夫妻雙方共同財產(chǎn)。
原審法院既然已經(jīng)認定爭議房屋屬于夫妻共同財產(chǎn),就應(yīng)當平均分割房屋。原審法院認定房屋價值15萬元,并將房屋判給××所有,至少應(yīng)判××補償我7.5萬元,而原審法院卻只判××補償給我5萬元(房屋價值的1/3),而買房所欠債務(wù)卻各承擔一半即15xx0元,顯失公平。如果是將雙方原租賃房屋的價值確定為胡××所有并從現(xiàn)住房價值中扣除,顯然沒有任何事實和法律依據(jù)。若從照顧撫養(yǎng)子女方、女方或無過錯方原則出發(fā),則應(yīng)將住房判給我所有。原審法院對住房的處理方式,上訴人百思不得其解!
3、爭議房屋依法應(yīng)判給上訴人所有。
《婚姻法》第39條規(guī)定:“離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理;協(xié)議不成時,由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況,照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第13條規(guī)定:“對不宜分割使用的夫妻共有的房屋,應(yīng)根據(jù)雙方住房情況和照顧撫養(yǎng)子女方或無過錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應(yīng)給予相當于該房屋一半價值的補償。在雙方條件等同的情況下,應(yīng)照顧女方!
原審法院既然已將女兒判給我撫養(yǎng),就應(yīng)將住房判給我所有。否則,我?guī)е鴦倓偽鍤q的女兒將無處安身。在拿一審判決時,××問書記員:“如果我沒錢給怎么辦?”我真擔心陷入即失去房子又拿不到錢的尷尬境地,那樣,我和女兒的生活質(zhì)量將大大下降。原審法院的判決完全違背了“照顧無過錯方、照顧子女和女方權(quán)益、共同財產(chǎn)均等分割”等諸多《婚姻法》基本原則,是違法的,理應(yīng)被糾正。
4、原審法院將住房判給胡××所有于法無據(jù),如果是競價取得,又不符合競價取得的規(guī)則。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)第20條規(guī)定:“雙方對夫妻共同財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬無法達成協(xié)議時,人民法院按以下情形分別處理:(一)雙方均主張房屋所有權(quán)并且同意競價取得的,應(yīng)當準許”,“競價取得”必須是雙方均同意的情況下由法院準許,而原審法院并未告知競價取得的規(guī)則,原審中雙方也沒有任何同意競價取得的意思表示。
原審庭審筆錄第8頁,當法官問我們房屋值多少錢時,我說大約值11、12萬,胡××說不低于15萬,當法官繼續(xù)問是否對房屋價值進行評估時,原告××說:“認可被告所說的價格但房子應(yīng)該給我,我現(xiàn)在學校工作而且是班主任,我必須住學校不能離開而且沒有其他住房!笨梢钥闯,對于房屋的價值雙方并未完全達成一致意見,原審判決第5頁倒數(shù)第二行“雙方確認該套住房現(xiàn)價值人民幣15萬元”跟一審庭審筆錄不符!痢恋闹鲝埵恰昂⒆託w我,我不要××付撫養(yǎng)費,房子歸我”,我的主張是“孩子歸我,××應(yīng)付撫養(yǎng)費,房子歸我,我共補償給××26692元”,這些并不是房屋競價取得的意思表示,也看不出誰對房子出價更高或?qū)α硪环窖a償更高。
26692元是這樣計算的:55xx0-35xx-57xx-4108-15xx0=26692元,即:我按11萬元房價的一半55xx0元補給××,××補給我銀行取款35xx元、基金57xx元、住房公積金4108元、欠我母親的錢15xx0元共計28308元,兩者相減的差為26692元,并不是原審判決表達的“住房歸被告所有,被告愿意向原告補償26692元”這樣的意思,26692元是綜合計算結(jié)果,并不是僅對住房一半價值的補償。
二、原審法院對××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元不作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割的理由非;奶啤
原審判決書第四頁倒數(shù)第四行至第六行對我所舉第11份證據(jù)的敘述為“11、銀行取款單,欲證明:原告取出的現(xiàn)金7xx0元應(yīng)屬夫妻共同財產(chǎn)。原告質(zhì)證后,認為取款是為了償還因被告單位改制而向原告哥哥借的錢,現(xiàn)在尚欠8xx0元未還!痹瓕徟袥Q書第六頁倒數(shù)第五行至第八行這樣敘述法院不支持我請求分割的理由:“關(guān)于被告提出原告曾經(jīng)取出的現(xiàn)金7xx0元也應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)的主張,本院認為,該款項系夫妻共同生活期間從銀行支取的現(xiàn)金,現(xiàn)無證據(jù)表明該款仍然存在,故對被告的主張本院不予支持!苯又鴶⑹觯骸瓣P(guān)于原告提出有夫妻共同債務(wù)8xx0元,因無證據(jù)充分證明,本院不予認可。”
首先,××于2xx4年12月19日從其工資卡中取出的7xx0元是在雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間胡××的工資收入,按照《婚姻法》第17條第(一)項的規(guī)定,該款屬于夫妻共同財產(chǎn)。
其次,該7xx0元并未用于家庭共同生活開支。按照當庭查證的事實,2xx4年9月以后,我因挨了××的毆打,帶女兒一起回了娘家,母女倆的生活開支全靠我母親資助!痢烈悦吭聝汕г墓べY供自己一人生活應(yīng)該綽綽有余。
××辯解說是用于還債,但我們并未欠他哥哥錢(按我們的工資總收入也不需要借錢),法庭也未認可有夫妻共同債務(wù)8xx0元。既然7xx0元屬于共同財產(chǎn),又未用于共同生活開支,該款項就仍然應(yīng)在××手中,就不應(yīng)由我來舉證該款項是否還存在,即使不存在,被××償還了并非夫妻共同所欠債務(wù),××仍然應(yīng)當拿出7xx0元的一半即35xx元補償給我。如果照原審法院的判法,在離婚之前,任何一方都可將存折上的錢取走據(jù)為己有,反正對方也很難舉證“該款仍然存在”。
因此,××在離婚前(2xx4年12月19日)取出的7xx0元應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)予以分割,××應(yīng)向我補償35xx元。
綜上,原審法院將雙方共同所有的住房判給胡××所有,卻只判胡××按住房價值的1/3即5萬元補償給我,于法無據(jù);原審法院以我無法舉證被胡××取出的7xx0元仍然存在為由,不支持我要求分割共同財產(chǎn)7xx0元的主張,實在荒唐。上訴人不服,特請求二審法院支持我的全部上訴請求,還我和孩子一個公道!
此 致
xxx市中級人民法院
上訴人:××
20xx年xx月xxx日
2017民事上訴狀9
原告:某某,男女, 年 月 日出生, 族,住 市 區(qū) 路 號,電話: 郵編:
被告:某某,男女, 年 月 日出生, 族,住 市 區(qū) 路 號,電話: 郵編:
訴訟請求:民間借貸糾紛
1.判決被告償還借款本金 元及利息 元;
2.判決被告承擔本案訴訟費用。
事實與理由:
某年某月某日被告因生活困難向原告借款 元,雙方約定,被告在 某年某月某日以前償還。
現(xiàn)還款期限早已屆滿,被告仍然拒絕償還借款,經(jīng)多次所要未果,為維護自身合法權(quán)益,特訴至貴院,懇請依法裁判。
此致
某某人民法院
起訴人:
年 月 日
上訴狀的分類
上訴狀分為刑事上訴狀、民事上訴狀和行政上訴狀。
1.刑事上訴狀
是刑事訴訟當事人或其法定代理人對人民法院第一審案件判決或裁定不服,在法定上訴期限內(nèi)依照法定程序,向上一級人民法院請求撤銷或變更原審裁決或重新審理而提出的`訴訟書狀。
2.民事上訴狀
是民事訴訟當事人不服人民法院一審判決或裁定,依法定程序和期限,向上級人民法院提出上訴,請求撤銷、變更原審判決或裁定,或重新審理的書狀。
3.行政上訴狀
是行政訴訟當事人不服一審法院對行政案件做出的裁定或判決,在法定期限內(nèi)依法向上一級法院提出上訴,要求撤銷、變更原裁判的一種法律文書。
2017民事上訴狀10
上訴人(原審第一被告):1公司,住所地:西安市建國路100號。
被上訴人(原審原告):2公司,住所地:西安市紅纓路86號。
被上訴人:(原審第二被告):3公司,住所地:咸陽市渭陽中路中段體育場內(nèi)。
上訴人1公司(以下簡稱“1公司”)為與被上訴人2公司(以下簡稱“2公司”)及被上訴人3公司(以下簡稱“3公司”)建筑工程合同糾紛一案,不服咸陽市秦都區(qū)人民法院(20xx)咸秦初字第000178號民事判決書,依法提起上訴:
上訴請求:
1,依法撤銷秦都區(qū)人民法院(20xx)咸秦初字第000178號民事判決書;
2,依法駁回被上訴人2公司針對上訴人1公司的起訴及訴請。
3,判令本案訴訟費用由被上訴人承擔。
事實與理由:
一:原審判決認為:“被告1公司提供的證據(jù),不能夠證明原被告之間的權(quán)利義務(wù)已終止,且原告與被告均不認可該聲明。故合議庭對該份證據(jù)要證明的問題不予采信!鄙显V人認為這種判斷與認定是不符事實和法律的,也是邏輯混亂的認定。
1這種認定不符合事實。
在原告的一審起訴書中就明確的聲稱:“第一被告(上訴人)召集原告(被上訴人2公司)代表吳飛、被告代表周進修、洪瑤珠(被上訴人3公司)以及其他債權(quán)人,于20xx年7月8日13時30分簽訂了一份聲明,作廢原告(被上訴人2公司)和第一被告(上訴人)簽訂的所有合同、協(xié)議、補充協(xié)議。以后合同均同3公司、洪瑤珠簽訂,一切責任均由3公司負責,聲明簽字后即付工程款!边@說明,作為原告即被上訴人2公司是明確同意并認可上述三方所簽訂的聲明的。即使在其起訴時也是明確認可這個聲明的,并沒有否認這個聲明。只不過是在最后另一被上訴人3公司及洪瑤珠并沒有按照這個聲明的規(guī)定履行其所有義務(wù),所以被上訴人2公司才要起訴。故,從被上訴人自己的起訴書中我們就能夠確認上述的聲明是真實的,有效的,沒有違反被上訴人2公司當時真實的意思表示。
2,這種認定違反法律規(guī)定。
該聲明是否有效力,并不在于是否當事人雙方過后的自我陳述。而在于當時簽訂時刻的具體情況即簽字的當事人意思是否明確和是否符合法律的相關(guān)規(guī)定。當事人及其代表的.意思如上所述是真實的,表達是明確的。而且,在法律意義上該聲明實質(zhì)上是一種典型的“債的轉(zhuǎn)移”。法律規(guī)定,債務(wù)的轉(zhuǎn)移需要債權(quán)人的同意,債權(quán)的轉(zhuǎn)移需要通知債務(wù)人。而本案中,原來承包施工合同的權(quán)利義務(wù)很明確已經(jīng)在聲明中移轉(zhuǎn)給了被上訴人3公司及洪瑤珠,而且,在移轉(zhuǎn)的具體過程中,三方都是同意并且簽字,符合債的轉(zhuǎn)讓的法律程序與規(guī)定。所以,依法進行的這種債的移轉(zhuǎn)即權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)是有效的法律行為,其法律后果及于三方,任何一方不能再任意改變。在原審中,兩被上訴人認為上述聲明是無效的,這種說法是沒有法律依據(jù)的,是與上訴法律規(guī)定相悖的。而原審法庭沒有把法律的依據(jù)及法理說清即認定聲明無效,顯然是不適當、不合法的隨意而為。
3、這種認定的依據(jù)及邏輯是混亂的。
原審法庭因為“原告(被上訴人2公司)與被告(被上訴人濱海餐飲公司)均不認可該聲明”從而認定聲明是無效的。這種邏輯讓人瞠目結(jié)舌。法庭判斷一個事實,不應(yīng)當完全憑借當事人之中的某一個或者某幾個的陳述,而是要看證據(jù)的真實性及有效性和是否合法性。在本案中,被上訴人2公司與被上訴人3公司在原審庭審中不認可聲明的原因其實就在于想使各自的利益能夠最大化,所以才作出這種說法。但是,他們不能否認的是他們各自的代表都在那份聲明中明確簽字同意聲明的內(nèi)容。沒有任何人強迫及欺騙他們簽字。他們理應(yīng)對他們的簽字負責,他們理應(yīng)對他們所實施的法律行為負責。(洪瑤珠是濱海餐飲公司的法人,其行為代表公司。吳飛是2公司的項目負責人,其行為也代表公司。我們需要注意的是在被上訴人2公司的起訴書中也明確表明“原告代表是吳飛。”)
所以,不去看證據(jù)的來源與真實性,而僅僅憑利益相關(guān)方為了自身利益而作出的違背事實的否認來認定聲明的效力,是嚴重的邏輯混亂。
綜合,原審法庭對于上述聲明的認定是錯誤的。我們不知道原審法庭以什么法律依據(jù)判斷這個聲明是無效的?是不真實的么?還是違反了哪一條強制性的法律規(guī)定。原審法庭在判決書中并沒有闡明這一關(guān)鍵問題。原審判決沒有給上訴人以合適,合法,能夠服眾的理由與答案。
上訴人認為:該聲明是真實,有效,合法的。在簽訂該聲明以后,上訴人與被上訴人2公司再無任何經(jīng)濟及合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
4,在簽訂上述聲明之后,如果被上訴人濱海餐飲公司及洪瑤珠沒有按照約定向被上訴人2公司付款,也與上訴人沒有關(guān)系了。被上訴人2公司只能再向被上訴人濱海餐飲公司及洪瑤珠主張權(quán)利,因為2公司已經(jīng)在聲明中簽字明確表明同意“一切責任均由3公司和洪瑤珠負責”。而這個聲明是一經(jīng)簽字即發(fā)生法律效力的文件,并不是一個附條件的文件。
二,上訴人與被上訴人2公司沒有任何實質(zhì)上的經(jīng)濟關(guān)系。
被上訴人2公司實際上是給原來的瑤珠酒店進行裝修,當時雙方的承包合同明確甲方為“瑤珠酒店”。而當時的時間是20xx年4月23日,而在此之前的20xx年4月19日,洪瑤珠才與陜西咸陽長存房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂了承包咸陽市體育賓館、創(chuàng)辦瑤珠酒店的協(xié)議書。因此,在簽訂裝修承包協(xié)議書的時候,瑤珠酒店的公章就不存在,無法蓋章,故,才在甲方瑤珠酒店的字體上暫時蓋上了上訴人的公章。
基于這種混亂的情況才促使三方在同年的7月8日共同簽訂了聲明,表明原先的合同作廢,一切責任由3公司和洪瑤珠負責。這才是整個事件的全貌。故,上訴人與裝修合同之前無任何關(guān)系,在簽訂聲明之后更無任何關(guān)系。上訴人不應(yīng)當對明確應(yīng)當由3公司及洪瑤珠負責的債務(wù)承擔責任。
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