關(guān)于土地經(jīng)營權(quán)入股合作社的法律問題的論文

　　一、土地承包經(jīng)營權(quán)入股的內(nèi)涵

　　(一)入股的是承包農(nóng)戶享有的土地經(jīng)營權(quán)

　　實踐中，土地承包經(jīng)營權(quán)入股是一個相對籠統(tǒng)的概念，《農(nóng)民專業(yè)合作社法》和《農(nóng)村土地承包法》對這一問題并無明確界定。從各地立法實踐看，到目前為止，有11個省級立法中規(guī)定了土地入股合作社，但卻有3種不同的表述方式：有的用土地承包經(jīng)營權(quán)入股的概念，如浙江、安徽、江西、遼寧、山東、山西和新疆;有的規(guī)定以土地承包經(jīng)營權(quán)的預(yù)期收益入股，如黑龍江和四川;還有規(guī)定入股合作社的是承包土地的經(jīng)營權(quán)，如海南和江蘇。以土地承包經(jīng)營權(quán)入股合作社，符合《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定。在“三權(quán)分置”的背景下，具有身份屬性的土地承包權(quán)隸屬于具有農(nóng)村集體成員資格的承包農(nóng)戶，不具有可轉(zhuǎn)讓性，當(dāng)然不能入股，可以入股的只能是土地的經(jīng)營權(quán)。從權(quán)利淵源看，土地經(jīng)營權(quán)源于土地承包經(jīng)營權(quán)，是從土地承包經(jīng)營權(quán)中分離出來的權(quán)利。該權(quán)利的取得方式有兩種，一是土地承包經(jīng)營權(quán)人享有自主經(jīng)營土地的權(quán)利，二是通過土地流轉(zhuǎn)而受讓的權(quán)利。土地流轉(zhuǎn)的法律關(guān)系比較復(fù)雜，流轉(zhuǎn)形式上包括物權(quán)變動型的轉(zhuǎn)讓和互換，也包括債權(quán)轉(zhuǎn)移型的轉(zhuǎn)包和出租�；�于轉(zhuǎn)讓和互換關(guān)系取得的權(quán)利，是土地承包權(quán)和土地經(jīng)營權(quán)的概括移轉(zhuǎn)，取得的權(quán)利屬于用益物權(quán)。

　　基于轉(zhuǎn)包和出租方式取得的權(quán)利，以土地承包人與接包人或者承租人之間簽訂的土地流轉(zhuǎn)合同為基礎(chǔ)，由此取得的土地經(jīng)營權(quán)的內(nèi)容、權(quán)利的期限、權(quán)利行使的限制等均應(yīng)依據(jù)土地流轉(zhuǎn)合同。出資是一種對財產(chǎn)的處分行為，土地經(jīng)營權(quán)人并不當(dāng)然享有通過流轉(zhuǎn)合同取得財產(chǎn)的處分的權(quán)利。出資，既意味著在合作社中以該出資額享有股權(quán)，也意味著以該出資額對合作社的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。從實踐看，以土地經(jīng)營權(quán)償債，更具體地說是以土地經(jīng)營權(quán)的未到期收益償債。這時，土地經(jīng)營權(quán)的預(yù)期收益既是土地經(jīng)營權(quán)人支付土地租金的基礎(chǔ)，也是承擔(dān)合作社債務(wù)的基礎(chǔ)。土地預(yù)期收益承擔(dān)了同時保障合作社債權(quán)人利益和保障土地承包人利益的功能。在土地經(jīng)營權(quán)人與土地承包權(quán)人分離時，如果土地經(jīng)營權(quán)人經(jīng)營狀況惡化，其結(jié)果必然是，或者因保護債權(quán)人利益需要而損害土地承包人利益，或者因保護土地承包人利益需要而損害合作社債權(quán)人的利益。所以說，以土地經(jīng)營權(quán)出資，加大土地承包人的風(fēng)險，而土地承包人往往是以土地租金收入作為生計基礎(chǔ)，該風(fēng)險轉(zhuǎn)化為農(nóng)民生計安全的風(fēng)險。如果是以轉(zhuǎn)讓、互換方式取得土地經(jīng)營權(quán)，土地的承包權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移，該土地經(jīng)營權(quán)與土地的承包權(quán)仍然屬于同一主體，其土地經(jīng)營權(quán)出資到合作社與土地承包人的土地經(jīng)營權(quán)出資性質(zhì)一樣。因此，從法理、實踐出發(fā)，以土地向合作社出資入股的，應(yīng)當(dāng)是土地承包權(quán)人享有的土地經(jīng)營權(quán)，而不是租賃、轉(zhuǎn)包的受讓方通過流轉(zhuǎn)獲得的土地經(jīng)營權(quán)。因此，具有出資資格的主體，應(yīng)當(dāng)是土地的承包權(quán)人。

　　二、土地經(jīng)營權(quán)作價依據(jù)

　　(一)入股土地的作價基礎(chǔ)

　　土地承包人以其土地經(jīng)營權(quán)向合作社入股時，影響作價依據(jù)的因素有：基期土地的年收益，土地承包經(jīng)營權(quán)的剩余期限。因為這兩個因素同時也是土地流轉(zhuǎn)價格的形成基礎(chǔ)。因此，可以當(dāng)?shù)�、同類土地的流轉(zhuǎn)價格作為參考。具體的作價方式應(yīng)由合作社全體成員認定，并在出資清單中注明。在地方立法中，個別省份(如山西、四川)規(guī)定，允許以土地承包經(jīng)營權(quán)預(yù)期收益作價出資，這樣的規(guī)定存在不確定性。一是預(yù)期收益出資不意味著轉(zhuǎn)移對入股土地的占有、使用和處分權(quán)，合作社是否能對入股土地進行支配存在不確定性;二是預(yù)期收益的不確定導(dǎo)致合作社承擔(dān)債務(wù)責(zé)任能力的不確定，由此會增大債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的風(fēng)險。同時，預(yù)期收益的作價原則過于復(fù)雜�？茖W(xué)的作價必須考慮未來收益的貼現(xiàn)，而由成員估價的作價機制可能與科學(xué)作價的差距過大，由此可能產(chǎn)生入社成員與合作社間對于出資估值的爭議。土地經(jīng)營權(quán)的價值，取決于向合作社出資后對合作社利潤形成的貢獻�；�于土地用途管制的限制，土地經(jīng)營權(quán)出資后原有的農(nóng)業(yè)用途不能改變，合作社不能取得土地的用途變更收益，而只是用于生產(chǎn)農(nóng)產(chǎn)品的價值，因此土地的年收益成為入股土地作價的基礎(chǔ)。

　　合作社獲得土地后，通過土地整治、改變種植結(jié)構(gòu)、改善種植條件等，會使單位面積土地的收益增加，增加的收益是合作社的貢獻，而不是土地經(jīng)營權(quán)出資成員的貢獻。因此，入股土地的作價依據(jù)應(yīng)當(dāng)是出資時正常年景的收益(可以前三年平均純收益值作為依據(jù))，而不是入股合作社后的收益。由于土地承包經(jīng)營權(quán)的期限在法律中有明確限制，土地流轉(zhuǎn)的期限不得超過土地承包期的剩余期限，合作社對出資土地的占有、使用期限也不能超過土地承包期剩余期限，因此該剩余期限也是入股土地的作價依據(jù)。即，入股土地的貨幣等值應(yīng)是基期土地年收益與剩余土地承包期限的乘積。上述作價依據(jù)僅是確定入股土地價值的原則。在實踐中，因土地位置、地力、耕作條件等的差異，如果要準確計量每個地塊的平均產(chǎn)值，并作為實際的作價計算標準，則顯得過于繁瑣，計算過程也會產(chǎn)生諸多糾紛。如果是由第三方對土地評估作價，會增加合作社的成本。土地經(jīng)營權(quán)作價的科學(xué)、公平，從外部看影響著合作社債權(quán)人利益，從內(nèi)部看影響土地經(jīng)營權(quán)出資人利益，也影響以貨幣、實物等出資成員的利益。從黑龍江等地的實踐看，土地經(jīng)營權(quán)的作價有三種方式，一是以當(dāng)?shù)氐耐恋亓鬓D(zhuǎn)(租賃)價格為依據(jù)，二是以土地的預(yù)期收益為依據(jù)，三是以適當(dāng)高于當(dāng)?shù)赝恋亓鬓D(zhuǎn)價格作為依據(jù)。問題在于，幾種作價方式中均沒有考慮土地承包權(quán)的剩余期限，即僅以一年的地價作為土地入股成員的出資額，這是對土地經(jīng)營權(quán)入股成員利益的擠壓。

　　(二)入股土地的作價方式

　　在現(xiàn)行的合作社法中，既沒有出資方式的規(guī)定，也沒有作價方法的規(guī)定，而是以全體出資成員簽字的出資清單為依據(jù)。據(jù)此規(guī)定，合作社非貨幣出資的作價方式是全體出資成員的公認。對于土地出資而言，也可采取該公允方式，由合作社制定入股土地的作價方案，由成員表決認可。該方式的優(yōu)點在于作價成本低，成員間具有共識性。缺陷在于作價不準確。在現(xiàn)有的地方立法中，對土地經(jīng)營權(quán)作價的機制多以全體成員估價為依據(jù)�，F(xiàn)行《農(nóng)民專業(yè)合作社法》存在的缺陷是，公允作價權(quán)的主體是全體出資成員，而不是合作社的全體成員。因為合作社中存在成員間出資方式、出資額等的差異，且法律允許合作社中存在不出資的成員。僅有出資成員公認，可能出現(xiàn)損害不出資成員利益的作價方案。因此，在法律修改時，應(yīng)當(dāng)將公允作價權(quán)賦予合作社的全體成員。

　　三、土地入股成員退社權(quán)利的限制

　　依照國際合作社的慣例和我國合作社法的規(guī)定，成員退社，可以請求合作社返還出資額及量化到成員賬戶中的公積金份額。對以土地經(jīng)營權(quán)出資的，成員退社時當(dāng)然也享有返還該出資額的規(guī)定。問題在于，以貨幣形式出資的，因貨幣是種類物，合作社可以返還其出資的等額貨幣;以實物形式出資的，合作社可以返還其等值貨幣;而以土地經(jīng)營權(quán)出資的，合作社返還其土地經(jīng)營權(quán)還是等值貨幣?

　　土地作為特殊的生產(chǎn)要素，合作社在接受成員的土地經(jīng)營權(quán)出資后，可以根據(jù)需要對土地進行利用，包括對土地利用方式統(tǒng)一安排，在土地上建設(shè)設(shè)施，改良土壤等。如果在成員退社時返還成員的土地經(jīng)營權(quán)，會使合作社的整體利益遭受損害。為此，立法應(yīng)當(dāng)明確，在以土地經(jīng)營權(quán)出資的成員申請退社時，合作社對其返還出資的請求可以做出替代性安排，該替代性安排可以有兩種方式，一是調(diào)整同等面積和質(zhì)量的其他土地(與土地承包權(quán)的剩余期限保持一致)，二是返還等值貨幣。

　　不論何種替代方式，不改變成員請求返還公積金份額的權(quán)利。溫世揚等(2014)認為，如果章程未約定或約定不明，且入股的土地承包經(jīng)營權(quán)未被再次流轉(zhuǎn)，立法上可以允許社員請求退還該土地承包經(jīng)營權(quán)，但土地承包經(jīng)營權(quán)價值超出應(yīng)退還總金額的，社員應(yīng)向合作社補交差價。如果社員入股土地承包經(jīng)營權(quán)已被農(nóng)民專業(yè)合作社再次流轉(zhuǎn)，則土地承包經(jīng)營權(quán)不能當(dāng)然退還。該觀點具有法律邏輯上的合理性，但沒有解決成員退社權(quán)利與合作社整體利益之間的沖突。立法應(yīng)當(dāng)明確，成員以土地經(jīng)營權(quán)入股的方式加入合作社時，應(yīng)當(dāng)已知在退社時土地經(jīng)營權(quán)退回的限制。在成員退社程序上，合作社法規(guī)定成員須在財務(wù)年度終結(jié)的3個月前向理事長或者理事會提出退社請求，法人成員提出請求的期限是6個月。該規(guī)定的意旨是穩(wěn)定合作社的生產(chǎn)經(jīng)營活動。以土地經(jīng)營權(quán)出資的成員請求退社，對合作社的生產(chǎn)經(jīng)營活動影響較大，因此應(yīng)采用6個月期限，以便合作社穩(wěn)定生產(chǎn)經(jīng)營活動，并有足夠時間對退社成員的出資返還請求做出適當(dāng)?shù)奶娲�性安排。替代性安排是對成員退社自由權(quán)利的限制，應(yīng)通過合作社章程或者其他方式，使以土地經(jīng)營權(quán)出資的成員在入社時能夠知曉該限制。

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