股權眾籌的法律風險防范

　　股權眾籌是指，公司出讓一定比例的股份，面向普通投資者，投資者通過出資入股公司，獲得未來收益。這種基于互聯(lián)網(wǎng)渠道而進行融資的模式被稱作股權眾籌。另一種解釋就是“股權眾籌是私募股權互聯(lián)網(wǎng)化”。

　　摘要：相關法律法規(guī)還不健全，“股權眾籌”卻已開始運營并逐漸普遍化。目前降低融資方、資本運作平臺、投資者的法律風險是開展股權眾籌工作的重中之重。通過盡職調查、規(guī)范平臺以及保護投資者法規(guī)等措施有效防范法律風險，才能達到互利共贏的效果。

　　關鍵詞：股權眾籌;防范措施;法律風險

　　引言

　　新技術的飛速發(fā)展，使得信息的收集、處理、傳遞得到了根本性的變革。“云技術”、“大數(shù)據(jù)”等技術的上線運營，帶來了“互聯(lián)網(wǎng)+”時代的經濟和金融變革。2013年，中共十八大提出了“推動普惠金融”的響亮口號。普惠金融由于互聯(lián)網(wǎng)金融的日益普及獲得了普遍的認可。普惠金融的理念與股權眾籌所持的精神：小額、弱勢和低收入群體、風險分散不謀而合。在國家大力推廣普惠金融的政策性背景下，股權眾籌的發(fā)展具備了政策上的合理性。

　　互聯(lián)網(wǎng)眾籌模式的發(fā)展，打破了傳統(tǒng)資本市場的結構瓶頸。正如中國證監(jiān)會研究中心研究員黃運成所說：在當前融資難、融資貴的形式下，互聯(lián)網(wǎng)眾籌模式，能夠促成社會資本與創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)形成直接對接，緩解企業(yè)在成長初期所面臨的融資壓力。優(yōu)化資源配置和調動中小微企業(yè)的活躍性，是國家實施經濟轉型的重要目標所在。①股權眾籌的出現(xiàn)和發(fā)展，正是順應了這樣的要求，以靈活的股權架構設計模式，搭載互聯(lián)網(wǎng)的廣闊平臺，給“草根”投資者帶來了機會，在資本市場的夾縫里殺出了一條血路。

　　一、股權眾籌的交易模式及風險點

　　股權眾籌一般采取委托代持、設立有限合伙、簽訂合作協(xié)議等方式，目前運用最為普遍的是設立有限合伙模式，大多推行“領投+跟投”模式，即投資者通過眾籌平臺投資后，平臺或者平臺選擇的公司/個人會作為“領投人”牽頭設立一家合伙企業(yè)，投資者作為有限合伙人，也就是對外無權代表合伙企業(yè)，但是可以分紅，并只對合伙企業(yè)的債務承擔有限責任。合伙企業(yè)成立后，再以合伙企業(yè)的名義投資融資的項目公司，以合伙企業(yè)作為公司股東。

　　(1)融資方

　　融資方一般是小微企業(yè)，主要使命是創(chuàng)新、創(chuàng)業(yè)。是股權眾籌所要服務的對象，在眾籌活動中應當?shù)玫椒龀趾统砷L。然而在項目上線宣傳前，融資方怎樣披露項目的相關信息?與投資者協(xié)商建立怎樣的股權架構?項目在線上宣傳期間如何保護自身的知識產權?都是融資方所面臨的法律風險點。

　　(2)眾籌平臺

　　平臺作為中立的第三方中介，需要對融資方和投資方負責，不偏袒任何一方，最重要的使命是發(fā)揮股權眾籌融資作為多層次資本市場有機組成部分的作用，服務好創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)企業(yè)。眾籌平臺不得設立資金池、不設擔�；螂[性擔保，必須符合“五四三二一”的方案，在這些限制下如何運作，是平臺所要應對的法律風險問題。

　　(3)投資者

　　投資者可以說是股權眾籌的主體，如何進一步了解股權眾籌的高風險性，掌握投資技巧?如何權衡自身風險承受能力，把握自身投資行為?投資者本身的投資經驗可能是眾籌最大的風險，如果沒有相關領域的專業(yè)知識和足夠的經驗，一個無知的投資者可能在股權眾籌中傾家蕩產。另外，投資者往往不參與項目和公司的實際運營，怎樣保護自身的股東權利?如何與融資者協(xié)商，建立完善的分紅和退出機制?這些問題都是投資者多要面對的法律風險點，在險惡的資本市場，對投資者的要求是很高的。

　　二、股權眾籌中的法律風險防范

　　根據(jù)上文提到的股權眾籌中三方主體所面臨的法律風險點，現(xiàn)就法律風險防范問題進行一一梳理。

　　(1)盡職調查

　　項目上線前的盡職調查，是股權眾籌順利進行的第一步，盡職調查到底是融資方還是眾籌平臺的義務?在法律上很難找到明確的依據(jù)。作為融資方，想要通過股權眾籌的方式獲得投資，自然會將項目進行美化或者掩蓋項目所存在的缺陷。作為眾籌平臺，在某些情況下，也很難掌握項目的真實情況，只是進行資信、規(guī)模等方面的形式審查。而且為了自保，眾籌平臺往往為自己設置了一些免責條款，這就使得投資者在進行項目選擇時，一方面無法得到真實有效的信息，另一方面眾籌平臺往往在項目出現(xiàn)問題后，被各種各樣事先設置好的理由豁免。信息的不對稱，導致了股權眾籌發(fā)展的障礙。作為融資方，應當盡可能真實的披露項目信息，建立自己的誠信。作為眾籌平臺，在這個環(huán)節(jié)是十分重要的，一方面要對潛在的投資者進行充分的風險提示，明確各方的責任與義務，確保投資者充分知悉投資風險以及發(fā)生爭議后的解決方式。另一方面要加強信用審核，制定完善、及時的信息披露制度，建立信用評級體質，要對評級和信用審核結果負責。

　　(2)股權架構選擇

　　無論是股權代持、設立有限合伙還是簽訂合作協(xié)議，每一個股權眾籌項目，在上線前，融資方一定都選擇了合適自己喜好的股權架構模式，三種模式各有自己的優(yōu)劣。就拿現(xiàn)在國內較為流行的“領投+跟投”制度來說，這種建立有限合伙的方式，降低了眾籌股東的經營風險，同時也規(guī)避了關于股東人數(shù)的限制。相反，對領投人的選擇和資質評估就顯得尤為重要，當下各大眾籌平臺的做法基本是從履職經歷、個人經歷等方面審查，在未來的發(fā)展中，一方面是要盡可能的引進機構投資者，降低股權眾籌中跟投人的投資風險，另一方面是要強化領投人的專業(yè)水平和道德品質，防止領投人商業(yè)欺詐的風險。

　　(3)知識產權保護

　　大多眾籌項目在融資過程中并沒有申請專利權或著作權，無法依據(jù)知識產權法保護自己的合法權益。項目在上線宣傳期間，一些人就會趁機剽竊產品的創(chuàng)意，采用率先量產的方式制作高仿品，使得眾籌項目失去創(chuàng)新性和生命力。創(chuàng)新性往往是股權眾籌中融資方的根本，尤其是在一些新興產業(yè)和高科技產業(yè)。對于知識產權的保護，需要三方的配合。作為融資者，在對產品進行線上宣傳的同時，要盡快對產品進行著作權、專利權的申請。在未獲知識產權保護前，不要公開產品的核心技術和信息，與意向投資人盡可能的進行線下約談。眾籌平臺在發(fā)布產品宣傳前，應當對融資方進行充分提醒，并配合融資方盡快完成專利權、著作權的申請。投資人在了解項目的過程中，應盡到注意義務，不泄露融資方的商業(yè)秘密，不侵犯融資方的知識產權。

　　(4)“50人”、“200人”人數(shù)限制

　　股權眾籌通過互聯(lián)網(wǎng)平臺，向大量的個人和組織發(fā)布消息，相對于私募來講，股權眾籌具有更強的開放性，所以很容易觸及“非法集資”的問題。然而，我認為，相較于非法集資中“不特定多數(shù)人”的認定標準，股權眾籌中的投資者的人數(shù)認定還是有質的區(qū)別。非法集資中“不特定多數(shù)人”的認定還是沿襲傳統(tǒng)刑法中“人數(shù)+數(shù)額”的標準。而在股權眾籌中，正像前文對于股權架構設計的描述中所提及的建立有限合伙中“合伙套合伙”的模式，有效的規(guī)避了“不特定多數(shù)人”的認定標準。在中國首例眾籌融資案――人人投與諾米多的案件中，盡管《有限合伙法》、《證券法》規(guī)定了關于“50人”、“200人”的人數(shù)上限標準，但是海淀法院通過雙方《融資協(xié)議》解除的掩飾，回避了股東人數(shù)的問題。我們不評判法院的判決是否有失偏頗，起碼從一個側面反映了，關于不特定多數(shù)人的認定，在股權眾籌中是一個有爭議的問題，是需要監(jiān)管機構出臺相關司法解釋將其細化和說明的。

　　(5)眾籌平臺的角色扮演

　　人民銀行金融研究所的互聯(lián)網(wǎng)金融研究小組提出了一套“五四三二一”方案，其中“二”就是指：眾籌平臺不要碰錢，不搞資金池;平臺不進行擔�；蛘唠[形擔保。為了眾籌平臺的健康發(fā)展，決不允許眾籌平臺擁有“動錢”的權利，決不允許平臺對投資者進行剛性兌付。保持眾籌平臺的第三方角色，其主要職責就是審核融資方及項目信息，及時、真實地向投資人進行披露，搭建并維護好融資方與投資者的交易平臺。中國人民銀行等十部委聯(lián)合發(fā)布的《關于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導意見》明確股權眾籌的監(jiān)管歸證監(jiān)會，并且證監(jiān)會當即表示：未經國務院證券監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人不得開展股權眾籌融資活動。未來股權眾籌融資平臺的發(fā)展還是會走向資質管理，實行事前或事后的行政許可管理�！端侥脊蓹啾娀I融資管理辦法(試行)》(征求意見稿)對于平臺的準入機制和職責也進行了比較完備的規(guī)定和說明。

　　(6)投資者權利保護完善

　　投資者是股權眾籌中的主角，沒有投資者的出演，股權眾籌這臺戲根本無法繼續(xù)。眾籌平臺不能設立擔保，就說明了在股權眾籌中，投資者并未被當做弱勢群體，投資者不能指望平臺為其規(guī)避投資風險。相反，對于“合格投資人”是有很高的要求的。投資人作為“商事人”，應當具有基本的素質。他們可以識別正常的法律風險，對自己的投資行為清晰了解并能夠承擔相應的后果。當然，這中間還是存在一個重要的問題――投資人權利的保護。在現(xiàn)有的慣用模式下，投資人一般作為“跟投人”，根本無法參與公司和項目的實際運營，投資人的投票權、決議權、表決權無法實現(xiàn)。根據(jù)《公司法》、《有限合伙法》的規(guī)定，股東、合伙人的知情權、查閱權等是能夠實現(xiàn)的，是有明確的法律支持的。對于投票、表決、分紅、退出機制，投資者與融資方可以通過公司章程、合伙協(xié)議等形式進行約定。

　　三、結語

　　股權眾籌是順應時代發(fā)展的產物，現(xiàn)階段在相應規(guī)制還不健全的情況下，它必然是存在這樣那樣的問題，但同時，現(xiàn)在也正是它發(fā)展的良好的時機。如何讓它在法制健全后依然健康的發(fā)展，才是本文想要追求的效果。想想幾年前全民買基金的大勢，現(xiàn)在的投資者更具專業(yè)性，也更加的理智，所以今天的股權眾籌更具有技術層面的要求。這要求包括方方面面，要求融資方的項目“貨真價實”，要求眾籌平臺“規(guī)矩老實”，要求投資者“理性踏實”。有了這些，股權眾籌的發(fā)展必然是一片光明的。

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