管轄權(quán)異議上訴狀模板
管轄權(quán)異議上訴狀模板1
上訴人(原審被告):**環(huán)保股份有限公司
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話:
被上訴人(原審原告):**環(huán)保設(shè)備有限公司
法定代表人:住所地:
聯(lián)系電話:
上訴請求
請求依法裁定撤銷**人民法院通知并將本案依法移送至**人民法院審理。
事實和理由
被上訴人訴上訴人合同糾紛一案,上訴人于20xx年2月1日收到應(yīng)訴通知書、民事訴狀、舉證通知書等相關(guān)訴訟材料,并于20xx年2月28日對**法院提出管轄權(quán)異議。
**法院于20xx年3月28日作出通知,對上訴人提出的管轄權(quán)異議不予審查。
上訴人對該通知不服,提出上訴,具體事實理由如下:
一、**法院以通知方式不予審查上訴人提出的管轄權(quán)異議,不符合民事訴訟法相關(guān)規(guī)定,上訴人對此有權(quán)提出上訴
《中華人民共和國民事訴訟法》第一百二十七條規(guī)定:“人民法院受理案件后,當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。
人民法院對當(dāng)事人提出的異議,應(yīng)當(dāng)審查。
異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。”據(jù)此,人民法院對于當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的,都應(yīng)當(dāng)審查,而不存在不予審查管轄權(quán)異議的法定事由。
所以,**法院認(rèn)為上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄權(quán)異議就不予審查,是違法的。
此外,人民法院對于管轄權(quán)異議的處理,都應(yīng)當(dāng)通過裁定的方式而不能用通知,**法院對于上訴人提出管轄權(quán)異議以通知方式來駁回是不規(guī)范的。
**法院即使認(rèn)為上訴人提出管轄權(quán)異議不符合法律規(guī)定,也應(yīng)當(dāng)用裁定的方式駁回,而不應(yīng)當(dāng)用通知方式駁回,此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權(quán)異議上訴的嫌疑。
上訴人不應(yīng)當(dāng)因為這種不規(guī)范地運(yùn)用司法文書的行為而失去提出管轄權(quán)異議上訴的權(quán)利。
二、**法院對本案無管轄權(quán),**人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將本案移送至有管轄權(quán)的人民法院
首先,**法院對于本案的定性存在重大失誤,本案應(yīng)為買賣合同糾紛而非承攬合同糾紛。
對于買賣合同,出賣人的基本權(quán)利義務(wù)是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán),收取貨款;買受人的基本權(quán)利義務(wù)是取得標(biāo)的物的所有權(quán),支付貨款。
對于承攬合同,承攬人的基本權(quán)利義務(wù)是按照定作人的要求完成工作,交付工作成果并收取報酬;定作人的基本權(quán)利義務(wù)是接受工作成果,給付報酬。
在本案所涉及的合同中,被上訴人的義務(wù)是負(fù)責(zé)污水處理設(shè)備供貨,安裝施工、調(diào)試只是輔助性工作,是為了更好地促進(jìn)買賣合同的'達(dá)成及合同目的的實現(xiàn)。
(實踐中賣方為了更好地達(dá)成交易,在賣出貨物后負(fù)責(zé)安裝、調(diào)試的例子很多)。
上訴人的義務(wù)是支付被上訴人人所提供污水處理設(shè)備的貨款,從合同第六條“結(jié)算方式和期限”中明顯能看出,上訴人支付的對價在合同中的措辭為“貨款”而非“報酬”(《合同法》第二百五十二條對承攬合同內(nèi)容的規(guī)定為“報酬”),除預(yù)付款的支付是在合同生效后5日內(nèi)外,上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進(jìn)度和對貨物的表觀驗收為依據(jù),上訴人基于合同支付的對價顯然并非是因為被上訴人付出了安裝施工、調(diào)試工作而給予的報酬。
合同中有不少篇幅設(shè)計到設(shè)備安裝施工、調(diào)試是因為要突出被上訴人承擔(dān)的這些義務(wù),以體現(xiàn)出該合同與一般買賣合同的不同。
事實上,被上訴人提供的材料是從其他地方購得,并不是自己生產(chǎn),也即被上訴人并未完成污水處理設(shè)備的生產(chǎn)工作,被上訴人只是將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給了上訴人,這與在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。
故本案是買賣合同糾紛而非定作合同糾紛。
其次,依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條之規(guī)定:“因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”另依最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第19條規(guī)定:“購銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對交貨地點(diǎn)有約定的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地”。
由此可知對于買賣合同糾紛,被告住所地法院和雙方當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院均有管轄權(quán)。
具體來說,被告(上訴人)住所地**法院和約定交貨地點(diǎn)**法院對本案雙方糾紛有管轄權(quán),而**法院既不是被告(上訴人)住所地法院也不是雙方當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院,故對本案并無管轄權(quán)。
而依據(jù)新修訂的民事訴訟法第三十六條規(guī)定:“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院,受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”對此,新民訴下人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動審查自身對于所立案或受理的案件是否有管轄權(quán),雖然本案中上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄異議,已經(jīng)超過了法定期限,但這絲毫不會影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權(quán)的職責(zé),而我們曾以提醒的方式告知**法院并無對本案的管轄權(quán),**法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到這一點(diǎn)并主動依法將案件移送至有管轄權(quán)的人民法院。
最后,即使按照合議庭對本案所涉合同性質(zhì)的確定,認(rèn)為本案原被告雙方(被上訴人與上訴人)之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同,而按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第20條的規(guī)定:“加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對履行地有約定的除外!笨梢妼τ诔袛埡贤m紛,當(dāng)事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可以管轄,具體到本案,**法院和南京是**法院有管轄權(quán),而**法院并非本案原被告(被上訴人與上訴人)約定的履行地法院也并非被告(上訴人)住所地法院,是沒有管轄權(quán)的。
某某市中級人民法院
上訴人:山東某某有限責(zé)任公司
二一XX年八月一日
管轄權(quán)異議上訴狀模板2
上訴人:浙江永康XX汽車配件廠
住址:浙江省永康市
法定代表人:徐XX職務(wù):廠長
被上訴人:江西XX實業(yè)有限公司
住址:江西省XX縣
法定代表人:龔XX職務(wù):董事長
上訴人因不服江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書》,上訴至貴院。
上訴請求:
請求撤銷江西省XX縣人民法院20xx年X月XX日作出的(20xx)X民二初字第30號《民事裁定書》,裁定將該案移送浙江省永康市人民法院審理。
事實和理由:
原審法院以上訴人超過答辯期提出管轄權(quán)異議為由,裁定駁回上訴人的管轄權(quán)異議。
上訴人認(rèn)為該理由不能成立,理由如下:
首先,主動審查對系爭案件是否有管轄權(quán)是受訴人民法院的義務(wù)
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條第一款第(四)項及第三十六條的規(guī)定,受訴人民法院對系爭案件有管轄權(quán),是受理案件的前提,受理后發(fā)現(xiàn)沒有管轄權(quán)的應(yīng)該移送有管轄權(quán)的人民法院審理,不得自行審理。
受訴人民法院是否有管轄權(quán),不以當(dāng)事人是否提出管轄權(quán)異議而改變,即使當(dāng)事人沒有提出管轄權(quán)異議,受訴法院也應(yīng)主動審查并作出相應(yīng)處理。
如果沒有管轄權(quán)的.法院強(qiáng)行對案件進(jìn)行實體裁判,當(dāng)事人有權(quán)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項之規(guī)定申請再審。
其次、上訴人在答辯期內(nèi)提出了書面管轄權(quán)異議
原審法院裁定書中稱20xx年12月8日以特快專遞方式向被告送達(dá)了相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料,實際上上訴人并沒有收到上述材料,而是由原審法院20xx年1月初電話通知后,派人至原審法院當(dāng)面收取相關(guān)起訴狀和應(yīng)訴材料。
上訴人收到訴訟材料后在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議。
另外,即使當(dāng)事人不是在法定期限內(nèi)提出管轄權(quán)異議,也不表明受訴法院當(dāng)然取得管轄權(quán),僅僅是免除受訴法院就當(dāng)人事的異議作出裁定的義務(wù)而已。
第三,原審法院對本案沒有管轄權(quán)
上訴人和被上訴人之間是非書面的買賣合同關(guān)系,合同履行的地點(diǎn)是浙江省永康市,無論是按上訴人(被告)住所地還是合同履行地,本案都應(yīng)由浙江省永康市人民法院審理,原審法院并無管轄權(quán)。
綜上,請貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
xxxx中級人民法院
上訴人:xx市XX汽車配件廠
20xx年3月6日
管轄權(quán)異議上訴狀模板3
上訴人(原審被告):山東某某有限責(zé)任公司
法定代表人:張某某,董事長
住所地:山東省濟(jì)南市某某區(qū)某某路南
代理人:山東法杰律師事務(wù)所王成律師
被上訴人(原審原告):安徽某某股份有限公司
法定代表人:楊某某,董事長
住所地:安徽省某某市某某縣某某街某某號
上訴請求
1、依法撤銷某某縣人民法院(20xx)來民二初字第00099-1號民事裁定書;
2、將本案移送至山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院進(jìn)行審理。
事實和理由
20xx年7月15日,上訴人山東某某有限責(zé)任公司就某某縣人民法院受理被上訴人安徽某某股份有限公司訴上訴人買賣合同糾紛一案向某某縣人民法院提出管轄權(quán)異議,認(rèn)為某某縣人民法院沒有管轄權(quán),該案應(yīng)移送上訴人山東某某有限責(zé)任公司住所地人民法院管轄。
20xx年7月22日,某某縣人民法院就此作出了(20xx)來民二初字第00099-1號《民事裁定書》,裁定駁回上訴人提出管轄權(quán)異議。
上訴人認(rèn)為某某縣人民法院的裁定違背了事實和法律規(guī)定,屬于錯誤的裁定,應(yīng)根照《民事訴訟法》第22條的規(guī)定,依據(jù)“原告就被告”的原則將本案移送至上訴人的住所地人民法院(山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院)審理。
具體理由如下:
一、原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤
原審裁定認(rèn)為:本案中的雙方當(dāng)事人在買賣合同中第十二條解決合同糾紛的方式約定:合同發(fā)生爭議時,雙方協(xié)商解決。
協(xié)商不成時,雙方均可向當(dāng)?shù)刂俨梦瘑T會申請仲裁或直接向起訴方所在地人民法院起訴;并依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第25條規(guī)定認(rèn)定該院對該案具有管轄權(quán)。
上訴人認(rèn)為:1、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第24條之規(guī)定:“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定人民法院中的兩個以上人民法院管轄的,選擇管轄無效的.協(xié)議無效,依照民事訴訟法第二十四的規(guī)定確定管轄!2、在本案合同中的爭議解決方式問題上,當(dāng)事人雙方約定了“申請仲裁”或“起訴”兩個不同的爭議解決方式。
因此,在合同中,既選擇仲裁機(jī)構(gòu)仲裁,又選擇人民法院管轄,違反了仲裁管轄權(quán)與法院管轄權(quán)相排斥的原則,可以認(rèn)定雙方對于以何種方式來解決雙方爭議并未達(dá)成合意,意思表示不一致,應(yīng)當(dāng)屬于約定不明確,該爭議解決方式的約定不明應(yīng)屬無效,因此,上訴人認(rèn)為原審認(rèn)定事實和適用法律錯誤。
二、某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)
根據(jù)上訴人與被上訴人簽訂的《購貨合同》第十二條條款中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效。
故應(yīng)根據(jù)“原告就被告”的原則確定法定管轄界定本案管轄權(quán),由于本案的上訴人(原審被告)山東某某有限責(zé)任公司住所地在山東省濟(jì)南市某某區(qū),因此上訴人認(rèn)為某某縣人民法院對本案無管轄權(quán)。
三、本案應(yīng)移送至上訴人的住所地人民法院管轄,即山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院。
本案中既約定仲裁又約定訴訟,應(yīng)為無效,故應(yīng)該以法定管轄界定本案管轄權(quán);根據(jù)《民事訴訟法》第二十二條確定的“原告就被告”的原則,由于本案的上訴人山東某某有限責(zé)任公司住所地在山東省濟(jì)南市某某區(qū),因此上訴人認(rèn)為該案應(yīng)移送至山東省濟(jì)南市某某區(qū)人民法院審理即符合法律規(guī)定,也充分體現(xiàn)了合同雙方當(dāng)事人的真實意愿,顯得更為合適。
綜上所述,上訴人認(rèn)為:原審法院認(rèn)定事實和適用法律錯誤,必然導(dǎo)致裁判的錯誤,故上訴人依法向貴院提起上訴,望裁如所請。
此致
某某市中級人民法院
上訴人:山東某某有限責(zé)任公司
二一XX年八月一日
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