自考合同法講義

　　司法考試合同法講義：轉(zhuǎn)包合同【1】

　�、俑拍�

　　轉(zhuǎn)包合同，指承包人以營(yíng)利為目的，將承包的工程"全部"交由第三人完成的行為。

　�、诜�律效果

　　(a)轉(zhuǎn)包合同一律無效;

　　(b)承包人非法轉(zhuǎn)包的，發(fā)包人有權(quán)解除建設(shè)工程施工合同(《建設(shè)工程施工合同解釋》第8條);

　　(c)收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

　　司法考試沖刺民法：債權(quán)讓與【2】

　　債權(quán)作為財(cái)產(chǎn)權(quán)流轉(zhuǎn)。

　　1.債權(quán)讓與有三個(gè)限制。

　　(1)根據(jù)債權(quán)性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

　　(2)按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。

　　2.債權(quán)讓與通知不得撤銷。撤銷的危害在于：等于撤銷“債權(quán)讓與合同中債權(quán)人對(duì)受讓人的履行義務(wù)”。

　　3.“從隨主”：從權(quán)利隨同主債權(quán)移轉(zhuǎn)。債權(quán)人讓與權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于自身的除外。

　　隨同債權(quán)移轉(zhuǎn)而一并移轉(zhuǎn)的從權(quán)利包括：擔(dān)保物權(quán)、保證債權(quán)、定金債權(quán)、優(yōu)先權(quán)、形成權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)和損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

　　從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移是一般原則，但專屬于讓與人自身的從權(quán)利并不隨之轉(zhuǎn)移。

　　4.對(duì)債務(wù)人的保護(hù)。

　　“抗辯權(quán)”：債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯可向受讓人行使：“抵銷權(quán)”債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯權(quán)可以向受讓人行使。

　　司法考試沖刺民法：承諾的構(gòu)成要件【3】

　　《合同法》

　　第二十一條 承諾是受要約人同意要約的意思表示。

　　第二十三條 承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：

　　(一)要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;

　　(二)要約以非對(duì)話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

　　第二十八條 受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

　　第二十九條 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　　第三十條 承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

　　第三十一條 承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　承諾的構(gòu)成要件有五：

　�、俪兄Z只能由受要約人作出。

　�、诔兄Z必須向要約人作出。

　�、鄢兄Z的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

　�、艹兄Z必須在承諾期間內(nèi)到達(dá)要約人。

　�、莩兄Z必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。

　　【例一】甲、乙吃飯時(shí)，甲對(duì)乙說：“用我的A房屋換你的B首飾，你看怎樣?”乙顧左右而言它，一直到分手時(shí)均未答應(yīng)。三天后，乙給甲發(fā)傳真表示同意，甲未置可否。甲、乙間的互易合同不成立。

　　因?yàn)椋�《合同法》�?3條規(guī)定：“要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外。”甲乙對(duì)話方式發(fā)出的要約，乙沒有即時(shí)承諾，甲的要約已經(jīng)失效，乙三天后的傳真為新要約。

　　【例二】4月1日，甲給乙寫信說：“用我的A房屋換你的B首飾”。乙當(dāng)日回信說：“如果我老婆沒意見，就這么辦。”4月3日，乙給甲發(fā)短信說：“那個(gè)事，我老婆沒意見”。

　　此例中：乙4月1日的回信不構(gòu)成承諾，因無受拘束的意思，乙4月3日的回信構(gòu)成承諾，甲、乙的互易合同于4月3日成立。

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