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合同法實務(wù)培訓講義
法律的發(fā)展過程就是人類爭取平等的過程，現(xiàn)在社會中或者說文明社會人們通過契約或合同成為自己設(shè)定權(quán)利和義務(wù)，法律可以看做是大多數(shù)人達成合意制定的關(guān)于社會管理的基本契約。
合同是一個商業(yè)交易的核心，是交易雙方應(yīng)遵守的行為規(guī)則是財富的源泉。
掌握一些實用的合同法知識對銷售人員的重要性不言而喻。
合同法博大精深，我們只能盡可能的簡化處理，本次培訓主要了解以下三個問題：
一、與“誰”簽訂合同?
二、簽訂怎樣的合同?
三、怎樣執(zhí)行合同?
一、與“誰”簽訂合同
如果所有的交易都是即時完成的交易，了解交易對象是誰，他是否有信用，是否有履行合同的能力，是否有承擔責任的能力就不是特別重要了。
審查合同對象有兩種方法;一種是形式審查，一種是實質(zhì)審查。
形式審查包括：
1、驗證對方營業(yè)執(zhí)照，現(xiàn)在各個地區(qū)的工商局都開通多了網(wǎng)上查詢的服務(wù)可以上網(wǎng)驗證營業(yè)執(zhí)照的真?zhèn)巍?/p>
2、查詢對方公司詳細工商登記檔案，相對與驗證營業(yè)執(zhí)照而言，這種方法可以更全面的了解對方公司，如，營業(yè)執(zhí)照上不能反映的各種變更記錄，股東所長股份的詳細情況，自然人股東的個人情況等。
查詢對方公司工商登記檔案需律師。
3、合同印章審查，公司常用的印章種類有公章(有人稱行政章)、合同專用章、投標專用章、財務(wù)專用章、部門章等。
不少人搞不清這些公章的效力如何，他們之間有怎樣的聯(lián)系和區(qū)別?
區(qū)分公司印章的功用，只需記住以下原則即可：公章可以代表公司的任何意志，其他公司印章僅僅代表公司意志的某一個方面，換句話說：公章的權(quán)能可以分配給其他印章，如合同專用章在公司簽訂合同時可以代替公章，投標專用章在公司投標時可以代替公章(沒有特別約定的情況下)。
公司印章使用的當然要慎重，簽訂合同時若無法定代表人簽名或授權(quán)代表簽名僅有公章，合同仍然可以生效，除非合同明確約定合同生效要件是法定代表人簽字和蓋章才能生效。
在合同上簽章表明合同主體對合同的認可，簽章一定要和合同文字描述的主體相同，這個一般不會犯錯，同時要注意合同上簽章的最好是公章，其次是合同章，出去特殊的幾類合同外，如勞動合同可以用人事部部門章，對賬確認書可以用財務(wù)部門章。
不可以用部門章簽訂合同。
實質(zhì)審查主要是指到對方公司實地考察，在中國，連法院判決書都有假的，重大合同即使形式審查都沒有問題，實質(zhì)審查也是必須的。
對于經(jīng)驗豐富的市場人員來說，實質(zhì)審查實際上經(jīng)常進行。
二、簽訂怎樣的合同
(一)合同形式
合同形式雖然包括：書面、口頭、其他方式(主要是行為)
但公司所有的合同都應(yīng)是書面形式，書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電轉(zhuǎn)、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形方式表現(xiàn)所在內(nèi)容的形式。
既然傳真件也是合同，為什么現(xiàn)實中的合同大多數(shù)是采用合同書形式，而不采用電子郵件和傳真方式，是因為在證據(jù)法上，不同的合同形式證明力不同，口頭合同除非有兩個以上無利害關(guān)系的人的證明，其存在本身就成問題，傳真件及電子文件由于難以證明真?zhèn)�，其證明效力小于合同書。
合同包括;主合同、附件、變更書、承諾書、定貨單等各種文件。
這些文件如果有矛盾以誰為準，如果在主合同中或其他文件中約定合同文件的效力，遵照約定，如果沒有約定，按照時間先后確定效力，“ 文件的簽署時間越后，效力越大”。
合同的主要條款：
(一)當事人的名稱或者姓名和住所;
(三)數(shù)量;
(四)質(zhì)量;
(五)價款或者報酬;
(六)履行期限、地點和方式;
(七)違約責任;
(二)好合同的評價標準(中立基礎(chǔ)上的)
1、合法
這是評估合同好壞的最基本前提。
合同目的、合同的交易主體、交易標的和權(quán)利義務(wù)等合同內(nèi)容均不得違法我國的法律法規(guī)司法解釋等的強制性和禁止性規(guī)定。
不具合法性的和合同，如同建立在沙灘上的大廈，根基崩潰，其苦心建立的合同體系也會轟然倒下。
2、雙方權(quán)利義務(wù)均衡
交易中沒有絕對公平的條款，只有相對平衡的利益。
因為商業(yè)交易的本質(zhì)，就是商人利用自己的優(yōu)勢地位，使自己的利益相對最大化，所以在具體的合同條款上，肯定有相對不公平之處，一方是否接受這些條款，重點不在于考慮法律上是否公平，而是在商業(yè)上能否達到利益平衡。
3、雙方主要權(quán)利義務(wù)文字表述清晰無歧義
4、對方所有義務(wù)應(yīng)有向?qū)?yīng)的違約責任
(三)格式合同的使用
格式合同就是采用或包含格式條款的合同，格式合同也稱合同模板、合同范本、制式合同等。
《中華人民共和國合同法》第三十九條定義了格式條款：“格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款”。
典型的格式合同法定條款完備，簽訂合同的方式就是填空。
格式合同有利于加快合同談判進程，節(jié)省合同主體交易成本，降低格式合同提供者的法律風險，因而被廣泛使用于各行各業(yè)中。
可以說當今社會中一個人一生中簽訂最多，最重要的合同就是格式合同，如電信合同，保險合同，商品房買賣合同，絕大部分的勞動合同等。
因此，了解一些與簽訂格式合同有關(guān)的常識十分必要。
1、簽訂格式合同不能留有空白或空格。
歌德雖然以他文學作品(如《少年維特的煩惱》)而聞名于世，但他是學法律的出身的，也做過一段時間的律師，可能那個時候在德國做律師如同現(xiàn)在中國的許多律師一樣很郁悶，比不上做文學青年灑脫吧，他轉(zhuǎn)行了。
歌德出名后，當他的粉絲請他在空白信簽上簽名時，他總是將簽名簽在信簽的左上角，因為他擔心有人在他的簽名之上寫上債務(wù)承擔書，看來歌德還保留了法律人的一些特征。
留有空白或空格的已簽字或蓋章后的合同書遞交給對方就等于授權(quán)對方在空白處任意填寫的權(quán)利。
具有法律效果的授權(quán)不僅僅只有書面授權(quán)這一種，還可以用行為授權(quán)。
如將公章交給業(yè)務(wù)員就是一個典型的行為授權(quán)，擁有公章的業(yè)務(wù)員對外就可以代表公司的意志。
我們公司制定的合同模板一般可以認為是格式合同的一種(出現(xiàn)糾紛時我們當然會否認，并且會陳述一些有說服力的理由)，主要簽訂方式就是填空，公司不少業(yè)務(wù)員簽訂合同時經(jīng)常留有空格，且將蓋好公章且留有空白的合同書交給客戶，這里就存在較大的法律風險。
另一種較好的解決方式是讓對方先蓋章，然后我們做最后審核、蓋章。
2、明曉格式合同解釋原則，并加以利用。
塞爾蘇斯說“法律是公允和善良之術(shù)”。
格式合同的制定者一定會想方設(shè)法的維護自己的利益，這樣不可避免要限制對方權(quán)利，合同法為了糾正格式合同的弊端，規(guī)定了格式合同解釋的兩個基本原則：1、對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋。
2、格式條款文本和非格式條款文本不一致的，應(yīng)采用非格式條款。
中國文字含義豐富，對合同中關(guān)鍵字句常有多種解讀，依據(jù)合同法，我們可理直氣壯的對格式合同做出對自己有利而不利于提供者的解釋。
許多格式合同中留有空白條款以供合同雙方書寫特別商定的條款，如武漢市商品房買賣合同最后就留用專用的空白條款，此條款最好自己親筆書寫，不可讓對方工作人員書寫，以避免給對方留下添加一些不合理要求的機會。
在簽訂格式合同時，對自己的核心權(quán)利要在此條作具體、全面描述，因為在格式合同中非格式條
款的效力大于格式條款。
三、怎樣執(zhí)行合同?
法律的要義在于執(zhí)行，不能嚴格執(zhí)行的法律不是真正的法律，同理，不能嚴格執(zhí)行的合同，不是真正的合同，不僅不能給公司帶來利益，還有可能給公司造成損失。
因此，合同簽訂后，合同的履行關(guān)系到公司的根本利益。
公司最近有兩個銷售合同出現(xiàn)買方付款嚴重遲延的問題。
經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，公司在合同履行方面確實存在一些應(yīng)該改進的地方。
在這里不談產(chǎn)品，技術(shù)服務(wù)的質(zhì)量問題，因為這方面問題超過了法律的范圍，不是豐富法律知識，提高法律所素養(yǎng)所能夠解決的，這里著重談一下有關(guān)合同履行具體操作層面上的應(yīng)注意的兩個基本問題。
(一)每一個合同應(yīng)明確合同執(zhí)行負責人，要求合同執(zhí)行負責人熟悉合同條款悉，全面掌握合同履行的各方面的情況。
一個合同，特別是一個標的較大的合同，應(yīng)明確具體的負責人，對外是合同的聯(lián)絡(luò)人，方便合同對方當事人聯(lián)系，對內(nèi)是合同履行責任人，便于事后問責。
許多外貿(mào)公司中都有一個專門的工作崗位叫做“合同跟單員”，其工作就是跟蹤外貿(mào)合同的執(zhí)行情況，及時向公司反饋合同執(zhí)行情況，合同出現(xiàn)的問題時，負責與公司內(nèi)部各部門和合同對方當事人溝通，力爭在最短的時間內(nèi)解決問題。
避免因合同履行負責人不清而使小問題拖延成麻煩。
合同原件交到公司法務(wù)保管前，合同執(zhí)行人或跟單人應(yīng)保存合同復(fù)印件，確保了解，熟悉合同條款，如有疑問，及時與公司法務(wù)或其它部門溝通，合同執(zhí)行負責人嚴格按照合同要求督促合同雙方履行合同。
(二)收集、保存好與合同履行有關(guān)的所有資料。
每一個法律行為都應(yīng)該有證據(jù)證明其成立，沒有證據(jù)證明的行為在法律上是沒有意義的，因為沒有人知道你到底做了還是沒做。
如果是上帝做法官，我們就可以不用保存證據(jù)了，因為全能的上帝了解一切。
合同履行是由一系列具體行為完成，如，發(fā)貨、收貨、驗貨、工程檢驗，相應(yīng)的這些合同履行行為都要有相關(guān)證據(jù)證明，以明確合同雙方履行情況，這些證據(jù)表現(xiàn)形式有運輸單，驗貨單，維修證明，替換證明，合同變更書等，合同履行的各種資料有可能對我方有利，有可能對我方不利，兩方面的資料都應(yīng)收集。
這樣公司才能全面了解合同的執(zhí)行情況。
不利的證據(jù)材料對我們公司來說也是寶貴的經(jīng)驗教訓，有利于我們改進工作方法，完善工作程序，提高產(chǎn)品質(zhì)量。
一般而言，在民事糾紛中，包括民事訴訟和仲裁，我們沒有提供不利于自己的證據(jù)的義務(wù)。
法諺云“不得強迫自證其罪。
以上兩點都是常識，大家都懂，但知易行難，經(jīng)驗表明大多數(shù)嚴重問題都是由于犯了常識性錯誤。
再次強調(diào)實屬無奈，而且我敢斷言公司今后還會出現(xiàn)以上兩個方面的問題。
世界是不完美的，人也是不完美的，締結(jié)的合同因人的原因或客觀世界的原因不可能全部得到履行。
不管你愿不愿意，你都要經(jīng)常面對合同違約的問題。
違約不完全像普通人理解的那樣，都是一種不正確，甚至可恥的行為，違約有時對當事人來說是一種理性的選擇，如：當合同履行成本高于違約責任時。
當守約方的損失得到補償時，守約方一般也不會強求違約方繼續(xù)履行合同。
損人而不利己的事，理性人是不會做的。
當事人締結(jié)合同最重要目的之一在于確定交易風險的承擔，以便有一個可預(yù)見的將來。
可以說：只要守約方的損失能夠得到充分的補償，違約行為對守約方來說是完全可以接受的。
違約責任的承擔方式、違約責任的范圍、實際損失的計算是合同法最重要的幾個必須了解的地方。
違約責任的承擔方式主要有實際履行和賠償損失，英美法系國家合同法以賠償損失為原則，以實際履行為例外，大陸法系(又稱羅馬法系，主要國家在歐洲大陸 ，如德、法、意等)國家以實際履行為原則以賠償損失為補充。
究其原因，一言以蔽之，理想主義和實用主義的交鋒結(jié)果。
我國合同法專家有的是學習大陸法系，有的是學習英美法系的，制定合同法時說好聽的是融合了兩大法系的優(yōu)點，說不好聽的是生搬硬套，前后沖突。
專家們坐而論道的多，實務(wù)研究的少啊!
違約責任的最終承擔方式都可以用金錢度量，在競爭充分的市場中，要求合同違約方實際履行的已越來越少了，直接給錢賠償損失多簡便，另外，與違約方繼續(xù)合作下去也要求守約方具有一定的勇氣。
現(xiàn)實中大半以上的合同糾紛的爭論焦點集中在違約損失的確定上，為了避免爭議，在簽訂合同時就對將來可能出現(xiàn)損失明確約定是未雨綢繆的明智之舉，像這樣約定將來的違約損失或違約責任的條款就是違約金條款。
合同中最常見的違約金條款有兩種，一種是違約金總額固定條款，如“甲方違約需向乙方支付違約金500萬元”。
這種條款的優(yōu)點是簡潔明了，缺點是違約金可能與實際損失嚴重不符。
另一種是固定違約金的計算方法條款，如“甲方違約遲延付款，每遲延一日須向乙支付遲延付款總額的1%的違約金”。
這種違約金條款經(jīng)常有一個最高限額，如“違約金總額不超過合同總金額的50%”。
違約金條款是合同核心條款之一，當事人可以任意制定違約金條款嗎?
根據(jù)契約自由原則，意味著只要當事人達成合意就可以對違約金任意規(guī)定，一個輕微的違約行為也可以約定巨額違約金(這種情況下有產(chǎn)生道德風險的可能，這里就不展開了)。
根據(jù)“公平正義”原則則要求違約金應(yīng)該與實際損失相當。
“契約自由”，“公平正義”都是合同法的基本原則，原則與原則之間的沖突如何處理呢?我國合同法對以上兩個原則進行折衷，在堅持契約自由的同時，賦予合同當事人在違約金與實際損失差距過大時，有向法院或仲裁機構(gòu)請求增加或減少違約金的權(quán)利。
所以，實際上，違約金條款當事人不能完全自由約定。
或者說，法律不支持所有的違約金條款。
這可能就是唯物主義者的矛盾辯證統(tǒng)一了，我想，黨的領(lǐng)導(dǎo)是一定要懂辯證法的，這樣，不管出什么事都會游刃有余了。
實務(wù)中，當違約金高于或低于實際損失30%以上時，法官就可以認為違約金與實際損失差距過大(參見最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同若干問題的解釋)而有權(quán)增加或減少。
合同中沒有違約金條款，或出現(xiàn)違約金條款不能適用的情況，確定違約責任的大小就得依據(jù)守約方的實際損失。
實際損失包括直接損失和符合法律規(guī)定的間接損失，直接損失較好確定，包括守約方人身，財產(chǎn)的直接損失，難以確定的就是間接損失，符合法律規(guī)定的間接損失，對一般人來說就是文字游戲，不解決任何問題，因為，法律到底怎么規(guī)定不清楚。
如果實際損失因間接損失的無法確定而難以計算，一種計算守約方實際損失的方法就是：假設(shè)違約方?jīng)]有違約，合同履行完畢后，守約方可以獲得到的利益就是實際損失。
為了便于理解，請看下邊一個案例：
甲是一家貿(mào)易公司與乙簽訂鋼材買賣合同約定甲以5000元每噸向乙出售鋼材500噸，2009年7月22日交貨。
甲向丙鋼鐵公司訂購?fù)吞栦摬?00噸，4500元每噸，2009年7月10日交貨，沒有違約金條款。
因生產(chǎn)設(shè)備故障，丙不能按期交貨給甲，甲為了履行對乙的義務(wù)緊急向丁鋼鐵公司采購?fù)吞栦摬?00噸，價格5000元每噸。
本案爭論焦點：丙是否應(yīng)該賠償甲的可得利益。
甲方理由：如果丙方履行合同，甲方就可以履行與乙方的合同，從而獲取2500000元的差價利益，所以甲的預(yù)期可得利益的損失完全由丙的違約行為造成，丙有賠償甲的可得利益的義務(wù)。
丙方的抗辯理由是：丙方并不知道甲方與乙方簽訂合同的內(nèi)容，因而不能給予賠償。
法院最終判決支持了甲的訴訟請求。
就這案例，最后來點提高，
查士丁尼《法學階梯》是一本經(jīng)典中的經(jīng)典法學教科書，是一本給“有志學習法律的青年們”編纂的法學教科書，書曰：“我們所適用的全部法律，或是關(guān)于人的法律，或是關(guān)于物的法律，或是關(guān)于訴訟的法律。
首先考察人，因為如果不了解作為法律的對象的人，就不可能很好地了解法律。
”
所有法律都必須回答這樣一個問題，既，法律的適用對象應(yīng)該是一個什么樣的人?是一個品格高尚的人，還是個自私自利的人?是一個聰明人，還是一個普通智識的人?是一個有特定身份的人，還是一個一般人?現(xiàn)代公認的作為法律的適用對象“理性人”應(yīng)該是智力，品行、都屬中等水平，一般情況下優(yōu)先考慮個人利益的人。
現(xiàn)在商業(yè)交往中，法人扮演了比自然人更重要的地位，“理性人”不僅僅是指自然人，還包括法人。
在法律無法清晰界定的情況下，法官只有依據(jù)心目中的理性人標準來自由裁量，來確定合同雙方的義務(wù)。
此時，法官人生經(jīng)驗，閱歷就決定最終的判決的合理性。
美國著名法學家，前聯(lián)邦最高大法官霍姆斯就認為：“法律不是邏輯，而是經(jīng)驗。
”
回到上述案例，法官認為：甲是一家貿(mào)易公司，理所當然的要依靠商品買進賣出的差價獲利，10%的差價也符合正常的商業(yè)慣例，雖然丙宣稱沒有預(yù)見到甲的損失，但，在正常情況下，“理性人”應(yīng)當預(yù)見到甲方的損失，所以;法官依據(jù)合同法113條(以下是具體條文：當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失)做出支持甲方訴訟請求的判決。
四、知識提高
人性存在弱點，大家對花哨，看上去高級的東西的喜歡要多過基本，樸實的東西。
下面就講一些個較高級的合同法知識滿足我們的“虛榮心”。
(一)在合同中規(guī)定對方程序性義務(wù)作為自己實體義務(wù)履行的先決條件。
法律專業(yè)人事與非專業(yè)人事的一個重要區(qū)別就是：非專業(yè)人事關(guān)注實體權(quán)利更勝于關(guān)注程序權(quán)利，法律專業(yè)人士關(guān)注程序權(quán)利更勝于實體權(quán)利，實體權(quán)利沒有正當程序去保證，只能是紙面上的權(quán)利。
憲法規(guī)定，我國的國家權(quán)利來自人民，事實上大家都知道國家權(quán)利來自誰!誰才是國家真正的“主人”。
你我的憲法權(quán)利沒有具體正當?shù)某绦蛉崿F(xiàn)，只能停留在紙面上了。
(二)故意制定表面上對我方有利實為無效的條款。
對合同一方來說，當然樂于看到合同有眾多的對自己有利的條款，因此，有經(jīng)驗的律師會在合同中加一些無關(guān)緊要的權(quán)利給對方，或制定一些看是有利于對方，實則無效的條款。
《仲裁法》生效以后，民商事爭議解決方式中，要么選擇仲裁，要么選擇訴訟，不能作或然的選擇。
訴訟是一種強制管轄，假若合同中沒有有效的仲裁條款，也沒有另外達成有效的仲裁協(xié)議，即使合同中沒有約定訴訟，當事人仍有權(quán)就該合同糾紛向人民法院起訴。
標準示范仲裁條款為：“因履行本合同所產(chǎn)生的或者與本合同有關(guān)的爭議，雙方友好協(xié)商解決，協(xié)商不成時，任何一方可以將該爭議提交×××仲裁委員會仲裁”。
合同理想的狀態(tài)是雙方權(quán)利義務(wù)平衡，合同雙方都可以從中得到合理的利益，雙方實質(zhì)權(quán)利義務(wù)不平等是造成合同履行爭議的重要原因之一，因此，在自己處于優(yōu)勢地位時，加重對方義務(wù)，在自己處于劣勢地位時，不堅持自己的基本合同權(quán)利，都是不值得稱贊的。
在許多合同開頭我們常常見到“依據(jù)合同法、依據(jù)建筑法，依據(jù)招標投標法合同雙方經(jīng)有好協(xié)商達成如下協(xié)議”的表述。
一般人的常常認為：凡是法律上有規(guī)定的都必須遵守，否則，合同當事人的約定可能因違法而無效，或受到法律的制裁。
相信絕大多數(shù)人包括一些對法律有所了解的人對上述看法會表示贊同，但實際上這個觀點是錯誤的。
法律是由許多法律規(guī)范組成，嚴格的來說，法律規(guī)范和法律條款是有區(qū)別的兩個概念，但對于非法律研究人事認識到一個具體的法條大致等同與一個法律規(guī)范就可以了。
法律規(guī)范可分為強制性規(guī)范和任意性規(guī)范，他們的劃分標準是：法律主體是否可以對法律規(guī)范選擇適用或更改。
這種分類方法讓我們認識到法律條文或法律規(guī)范并不都是強制性。
一般而言，公法領(lǐng)域的法律如刑法、刑事訴訟法的法律規(guī)范都是強制性規(guī)范，你不遵守就會受到法律的嚴厲制裁(假設(shè)所有的違法行為都會被發(fā)現(xiàn)和追究，堅定的馬克思主義者認為可能，現(xiàn)實中，當然這是不可能的)。
私法領(lǐng)域的法律如合同法、公司法的法律規(guī)范里就有許多任意性規(guī)定，特別是合同法，可以說任意性規(guī)范最多的法律就是合同法。
法諺云：“合同即法律”。
契約自由是整個私法領(lǐng)域的核心原則，當事人的合意只要沒有侵犯公共利益或第三人的合法權(quán)利都應(yīng)受尊重，國家不能干涉。
在私法領(lǐng)域特別是合同領(lǐng)域我們應(yīng)明確：適用法律的順序1、先適用法律的強制性規(guī)定，2、然后是當事人之間的約定，3、最后是法律的任意性規(guī)定。
合同法既然主要是任意性規(guī)定，并沒有強制適用的效力但為什么國家還要制定體系完備，條款眾多的相關(guān)法律法規(guī)，最高院也經(jīng)常發(fā)布數(shù)量眾多司法解釋呢?這主要是因為社會生活繁復(fù)，大家訂立合同時又較簡略，發(fā)生爭議時無法依據(jù)合同本身做出裁判，只能適用法律的任意性規(guī)定。
合同法中對各種類型化的合同如買賣合同、居間合同、運輸合同做了較詳細的規(guī)定，其目的在于彌補當事人在某個類型合同中約定不明或沒有約定的確定。
因此簽訂合同時，簽訂人應(yīng)充分發(fā)揮“主觀能動性”，對合同法中的許多任意性規(guī)定進行大膽的突破，不受其限制。
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