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行政賠償上訴答辯狀
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行政賠償上訴狀
上訴人(一審原告)：陳z，女，195x年1x月3x日生，漢族，山東省xx總公司退休職工，租住本市龍江路xx號1xx戶。
殘疾證號：魯xx字第A053019號。
委托代理人：李aa，男，195x年x月x日生，漢族，青島xx公司職工，住址同上，系上訴人丈夫。
聯(lián)系電話：135xxxx6615
被上訴人(一審被告)：青島市國土資源和房屋管理局(以下簡稱市房管局)，住所地：本市巫峽路6號。
法定代表人：陳培新，男，職務(wù)：局長。
責(zé)任人：于守賢，男，職務(wù)：房政處主管副處長。
上訴人堅決不服青島市市南區(qū)人民法院(20XX)南行初字第104號行政裁定，依法據(jù)實提起上訴。
上訴請求：
(1)依法撤銷(20XX)南行初字第104號行政一審裁定，應(yīng)由青島市中級人民法院為一審法院。
(2)依法據(jù)實確認被上訴人和被上訴責(zé)任人因其行政亂作為的過錯責(zé)任以及應(yīng)由被上訴人負責(zé)承擔(dān)的賠償責(zé)任。
(3)請求人民法院依法據(jù)實判令被上訴人承擔(dān)以下經(jīng)濟賠償責(zé)任：a.房屋大修費用暫定80萬元;
(也可判令被上訴人限期保質(zhì)將房屋恢復(fù)原狀，并出具相應(yīng)書面證明文件)b.自19XX年3月份至20XX年底近二十二年的房屋租金損失95萬元;
c.多年來，被上訴人毫無妥善解決問題之誠意，以其頑劣霸權(quán)的行政亂作為逼迫上訴人訴訟、上訪、在外以市場價格租房、給上訴人造成身心病疾等人為災(zāi)難而造成的經(jīng)濟損失13萬元。
合計人民幣共188萬元。
(4)全部訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴事實、理由和相關(guān)依據(jù)：
(一)根據(jù)《行政訴訟法》第十四條第三項和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》司法解釋的第八條第一項、第四項的明確規(guī)定，被上訴人的行政級別屬“縣級以上”，并且，此案經(jīng)國家和省級新聞媒體多次披露報道，屬社會影響重大的復(fù)雜案件，屬于由中級人民法院管轄的第一審行政案件。
(二)一審裁定沒有認定事實和相關(guān)證據(jù)就盲目結(jié)論嚴重違反法律規(guī)定。
(1)一審裁定的案由錯誤。
上訴人沒有訴被上訴人“行政違法確認”。
正相反，上訴人認可被上訴人“按省委[83]13號文及市委[85]81號文的規(guī)定精神”向上訴人合法私房下達的[86]青房私字第6號專用文件，并以此專用文件為關(guān)鍵的直接證據(jù)上訪、訴訟。
上訴人起訴被上訴人的主要過錯是“缺失應(yīng)有的法定監(jiān)督管理責(zé)任，縱容責(zé)任人肆意違法、違規(guī)、抗政的行政亂作為而應(yīng)承擔(dān)行政賠償?shù)姆ǘㄘ?zé)任。
”一審裁定沒有依據(jù)被上訴人于1986年2月對本案房屋下達的[86]青房私字第6號專用文件三項決定、一項規(guī)定的具體內(nèi)容審理被上訴責(zé)任人是否存在行政亂作為的關(guān)鍵事實，嚴重違犯了《行政訴訟法》相關(guān)的明確規(guī)定。
(2)沒有相關(guān)依據(jù)和證據(jù)及枉法否認鐵的事實，就草率盲目的將本案定性為“落實私房政策遺留問題”是一審裁定的原則性事實的嚴重錯誤。
被上訴責(zé)任人于守賢早在20XX年1月就已明確告知上訴人：你們私房的落實政策工作已經(jīng)結(jié)束，擠占戶不遷戶騰房等諸多問題應(yīng)由你們起訴到法院解決。
因此，才發(fā)生上訴人與擠占戶在區(qū)、市兩級法院打了八十多起訴訟仍沒完結(jié)，仍在繼續(xù)、并引發(fā)社會強烈反響的事實。
被上訴人雖然在本案庭審中又主張“此案屬落實私房遺留問題，法院不應(yīng)受理。
”但是，被上訴人沒有依據(jù)行政訴訟法的明確規(guī)定向法庭提供足以證明其已經(jīng)依法、依規(guī)、依政而作為的真正的事實和證據(jù)。
同時，也沒有任何解決此所謂“落私遺留問題”的計劃和措施，純屬干擾司法公平公正的持續(xù)亂作為。
(3)上訴人提起行政賠償訴訟的根本理由、證據(jù)和事實是：被上訴法人缺失應(yīng)有的法定監(jiān)督管理責(zé)任，被上訴責(zé)任人肆意違法、違規(guī)、抗政并已具體下達實施的編號為707號的二次發(fā)還產(chǎn)權(quán)通知等多項嚴重的行政亂作為給上訴人造成的巨大經(jīng)濟損失和人為災(zāi)難。
一審裁定卻故意否認這些鐵的事實和確鑿證據(jù)，極為荒謬的將被上訴責(zé)任人嚴重的行政亂作為列為落實私房政策范圍，這是對黨和政府落實私房政策的極大抵毀和抗拒，也是對上訴人為維護私有財產(chǎn)合法權(quán)利依法據(jù)實行使合法訴訟權(quán)的非法侵犯。
(4)由于被上訴人嚴重的行政亂作為而給上訴人造成了巨大經(jīng)濟損失和上訪、訴訟等人為災(zāi)難的事實已被國家及省級新聞媒體和互聯(lián)網(wǎng)多次及長期的披露報道，早已是“眾所周知的事實。
”一審裁定枉法認定為“落實私房政策遺留問題”是沒有依據(jù)和事實證據(jù)的極其錯誤的裁定，是以“非法定理由為借口”的“土政策。
”
(三)根據(jù)最高人民法院關(guān)于行了訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定第四條、第五條、第六條等相關(guān)明確規(guī)定：一審裁定采信的證據(jù)嚴重錯誤及違法。
(1)根據(jù)最高人民法院關(guān)于執(zhí)行“行政訴訟法”司法解釋的第二十七條第二項、第三項之明確規(guī)定，上訴人在法定期限內(nèi)向一審法庭提交了7份直接證據(jù)、6份間接證據(jù)、2份“庭審陳述狀”和1份“請求人民法院依法責(zé)令市房管局出具證據(jù)、核實答復(fù)的十個問題”等書面材料，以確鑿無縫隙的證據(jù)鏈證實了被上訴責(zé)任人嚴重行政亂作為的過錯和給上訴人造成的巨大經(jīng)濟損失等人為災(zāi)難等較全面而且不容抵賴的事實。
然而，一審裁定竟然枉法對上訴人提交的確鑿證據(jù)沒有依法據(jù)實核查、審理并認定，枉法侵犯了上訴人應(yīng)受法律保護的合法訴訟權(quán)，顯失公平與公正。
(2)被上訴人在法定期限內(nèi)向法庭提交的11份文件證據(jù)是“具有普遍約束力的決定、命令”，對本案的審理已經(jīng)沒有針對性和實用性。
況且，被上訴人沒有按照法律明確規(guī)定向法庭提交能夠證明其依據(jù)這11份文件精神針對此案已經(jīng)實施落實解決的真實的事實和證據(jù)。
上訴人在法定期限內(nèi)向法庭提交的[86]青房私字第6號文件正是被上訴人根據(jù)省委、市委相關(guān)文件和這11份文件的規(guī)定精神向上訴人合法私房下達的專用文件。
因此，在本案的審理過程中，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，其效能應(yīng)大大優(yōu)于這11份文件，一審裁定嚴重違背了政府部門和法院法官應(yīng)該知曉并實施執(zhí)行的最基本法律常識。
多部國家法律也早對此做出了許多明確規(guī)定，一審裁定不應(yīng)明知故犯。
(3)被上訴人的庭審答辯是其經(jīng)上訴人多年數(shù)次艱險危難的逐級上訪申訴之后下發(fā)給上訴人的書面答復(fù)意見，其令人發(fā)指的虛假強霸之度暴露無疑，上訴人誓死不服，因此才再度冒著艱險之危難，歷經(jīng)五年堅持到法院打行政官司。
這些書面答復(fù)意見也是上訴人狀告被上訴人持續(xù)嚴重行政亂作為的部分確鑿的證據(jù)，但是，一審裁定并沒有依法審理查明與此相關(guān)的事實和證據(jù)，就枉法予以裁定。
(4)上訴人合法私有房產(chǎn)是在被上訴人非法管理、經(jīng)營期間而形成隨時都有倒塌可能、并已嚴重威脅到其他多人的生命財產(chǎn)安全，已存在樓塌人亡的特別重大事故隱患，還造成了上訴人蒙受巨大經(jīng)濟損失等人為災(zāi)難的現(xiàn)實是被上訴人無法無據(jù)不能抵賴的鐵的事實。
然而，一審裁定沒有依法據(jù)實審理查明認定其根本原因，枉法否認上訴人在法定期限內(nèi)向法庭呈交的16份確鑿證據(jù)，枉法裁定“屬落實私房政策遺留問題”，實屬枉法裁定。
(5)一審裁定中“經(jīng)審理查明，涉案房屋位于萊蕪二路2號甲原為趙炳麟的自留房……”等內(nèi)容屬違反法律的嚴重錯誤。
根據(jù)青島市中級法院(1990)民上字第56號、(1994)青民監(jiān)字第16號、山東省高級法院(1999)魯民監(jiān)字第147號等已生效法律裁判認定：涉案房屋是由趙炳麟頂名的趙仲如家族共同共有的自住房，屬趙仲如為二分之一。
此純屬多份生效法律文書所再三認定的家族內(nèi)部繼承問題，與被上訴人依政執(zhí)行落實其“青房私字(86)第6號文件”的三項決定和一項規(guī)定沒有因果關(guān)系。
一審裁定枉法支持了被上訴人以此為由對抗法律，越權(quán)違法干涉上訴人家族內(nèi)部事務(wù)，并以此為由掩蓋其嚴重行政亂作為之罪行。
(四)一審裁定喪失法律尊嚴，適用法律嚴重錯誤。
(1)本案的真正事實和確鑿證據(jù)足以證實：被上訴人違法、違規(guī)、抗政的嚴重行政亂作為根本就不能屬于“落實私房政策遺留問題”。
青島市委依據(jù)國家和省委“落實私房政策”文件的相關(guān)規(guī)定，也專門下達了“(85)第97號”等一系列文件，對在落實私房政策中的不作為必須嚴懲。
此案已經(jīng)不屬于“歷史遺留的落實私房政策性質(zhì)的房地產(chǎn)糾紛。
”再者，此案完全符合行政訴訟法第十一條第三項、第五項、第七項、第八項受案范圍之規(guī)定，同時，也完全符合第四十一條所明確規(guī)定的提起行政訴訟的四項條件。
因此，一審裁定適用《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》法發(fā)[1992]38號第三條之規(guī)定是沒有真正事實和證據(jù)、錯誤適用法律的錯誤裁定。
(2)依據(jù)國家法律的基本原則之規(guī)定，《憲法》是國家大法;
《行政訴訟法》、《物權(quán)法》等都是特別法;
《民法通則》等是普通法。
而一審裁定適用的《最高人民法院關(guān)于房地產(chǎn)案件受理問題的通知》只能算做司法解釋，在上述法律中，只能是最下位法。
一審裁定適用最下位法律條款公開對抗上訴人依據(jù)國家大法、特別法、普通法等上位法律條款之明確規(guī)定對被上訴人提起的行政訴訟無疑是極其錯誤的枉法裁定。
(3)一審裁定嚴重違反了《最高人民法院關(guān)于當前形勢下做好行政審判工作的若干意見》法發(fā)[20XX]38號第六條的明確規(guī)定。
同時，還嚴重違反了最高人民法院《關(guān)于保護行政訴訟當事人訴權(quán)的意見》中的明確規(guī)定，以應(yīng)該“廢除違法限制受案的土政策”，任意“以非法定理由為借口”將被上訴人嚴重的行政亂作為非法列入“落實私房政策遺留問題”，在嚴重枉法錯誤的裁定中，沒有“必須依法出具法律文書并在法律文書中給出令人信服的理由。
”
(五)一審裁定是嚴重違反法定程序的錯誤裁定。
(1)在一審?fù)忂^程中，合議庭沒有進行雙方當事人相互質(zhì)證所呈交證據(jù)的程序。
上訴人沒有看到被上訴人向合議庭呈交的證據(jù)。
上訴人至今也沒有接到由法庭轉(zhuǎn)達的答辯狀副本。
(2)上訴人原來完好無損的合法私房成為了破爛危房和遭到巨大經(jīng)濟損失等人為災(zāi)難的事實都在眼前明擺著，這都是最確鑿的證據(jù)。
上訴人提出的賠償數(shù)額是向有關(guān)專業(yè)人員咨詢后而得出的，被上訴人當庭沒有對此提出疑義，是法官替代被上訴人提出質(zhì)證。
同時，上訴人也依法據(jù)實當庭訴求法院委托有資質(zhì)的評估機構(gòu)參照上訴人周邊房屋價格等因素進行損失數(shù)額的評估。
但是，一審法庭當庭就枉法予以否決，并以沒有證據(jù)為由被否定。
法庭嚴重違背了以保持中立的裁判者、“以事實為依據(jù)、以法律為準繩”、公平、公正的審判原則，忠實的起到了疑似被上訴方所聘請的代理人作用，上訴人對此強烈反對。
綜上所述，事實真相清楚，證據(jù)確鑿充分。
一審裁定沒有足以證實被上訴人嚴重違法、違規(guī)、抗政的行政亂作為屬于落實私房政策遺留問題的事實、依據(jù)和證據(jù)，在認定事實、采信證據(jù)、適用法律和法定程序等審理過程中，枉法袒護被上訴方，顯失中立、公平、公正和公開，嚴重違反最高人民法院相關(guān)的明確規(guī)定，為“民告官”的行政訴訟人為設(shè)障，上訴人誓死不服，依法據(jù)實上訴。
上訴人仍堅定的認為：被上訴責(zé)任人嚴重違規(guī)、抗政的行政亂作為給上訴人造成巨大經(jīng)濟損失，并肆意將責(zé)任推給黨和政府，讓其都無故背上“侵犯公民合法財產(chǎn)、執(zhí)法枉法、欺壓民眾”等壞名聲，損其形象，實屬當今社會極為普遍的不良問題，黨委、政府和人民法院都應(yīng)嚴查重打，糾錯澄清。
決不能把“為了私下?lián)坪锰幎我膺`規(guī)、抗政亂作為的責(zé)任肆意推給黨和政府，個人發(fā)財，政府買單。
人民法院更不應(yīng)當枉法成為貪官污吏的保護傘。
致
青島市中級人民法院
上訴人：陳z
20XX年12月26日
擴展閱讀：
交通局以相對人不知曉的內(nèi)部通知為依據(jù)對其財產(chǎn)予以扣押的行為系違法行政行為
【關(guān)鍵字】扣押 違法 行政賠償
【案情簡介】
上訴人(原審原告)：曾繁更、戴春財
被上訴人(原審被告)：臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局
20xx年4月16日凌晨5時，被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員對臨城鎮(zhèn)東門市場生豬肉產(chǎn)品攤位進行檢查時，要求上訴人出具證明生豬肉產(chǎn)品"手續(xù)完備"單據(jù)接受檢查，上訴人表示單據(jù)未隨身攜帶。
被上訴人執(zhí)法人員當即將上訴人攤位上的生豬肉產(chǎn)品扣押拉回被上訴人處。
被上訴人執(zhí)法人員未在扣押現(xiàn)場對扣押的生豬肉產(chǎn)品進行過秤、亦未在現(xiàn)場填寫扣押清單交給上訴人。
當天上午，上訴人將證明生豬肉產(chǎn)品為合格品的"手續(xù)完備"單及稅單交給被上訴人檢查，被上訴人經(jīng)審查后，同意解除扣押，要求上訴人將生豬肉產(chǎn)品領(lǐng)回，但上訴人以東門市場已過上市時間為由拒絕領(lǐng)回生豬肉產(chǎn)品、要求被上訴人賠償損失，被上訴人予以拒絕。
當天下午，被上訴人對扣押的生豬肉產(chǎn)品進行了銷毀處理。
被上訴人于20xx年4月18日以(臨)經(jīng)貿(mào)交字〔20xx〕第4號《生豬屠宰違法案件行政處罰決定書》以上訴人戴春財"上市銷售的豬肉產(chǎn)品所蓋的檢疫章不是臨城定點屠宰廠使用的檢疫章、其豬肉產(chǎn)品屬非法屠宰的豬肉產(chǎn)品"為由，作出沒收非法屠宰豬肉產(chǎn)品62公斤的處罰決定。
但沒有合法證據(jù)證明被上訴人將該處罰決定書送達給了上訴人。
上訴人于20xx年8月7日向原審法院提起訴訟，請求確認被上訴人扣押生豬肉產(chǎn)品的行為違法、并賠償經(jīng)濟損失人民幣6439.7元及賠禮道歉。
一審法院判決：一、確認被告扣押原告豬肉產(chǎn)品的行為合法;
二、駁回原告的其他訴訟請求。
訴訟費100元由原告負擔(dān)。
上訴人曾繁更、戴春財上訴稱，上訴人準備銷售的生豬肉是定點屠宰的，已經(jīng)肉檢人員檢驗合格、并交繳了有關(guān)的稅費，被上訴人的執(zhí)法人員來檢查時，我們已經(jīng)說明，有關(guān)的單據(jù)未隨身攜帶，但被上訴人的執(zhí)法人員在未出示證件表明身份、亦未查明清楚的情況下，強行扣押了豬肉，扣押時未過秤、亦未開具扣押清單，在一審法庭上出示的所謂"清單"是事后補的，該所謂的清單沒有我們的簽名確認。
被上訴人執(zhí)法人員稱豬身上所蓋的檢疫章是假的，僅憑一般工作人員的書面證言，并沒有專門技術(shù)部門作出鑒定，缺乏權(quán)威性和合法性。
一審判決認定事實不清，證據(jù)不足。
請求二審法院撤銷原判，判決確認被上訴人扣押豬肉的行為違法、并賠償經(jīng)濟、運費及聲譽損失合計6439.70元。
被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局二審未提交書面答辯狀。
其委托代理人在庭審中口頭辯稱，被上訴人在接受檢查時未能當場提交生豬肉產(chǎn)品"手續(xù)完備"憑證，且過后縣畜牧中心檢疫工作人員經(jīng)感官判斷，證實豬肉上所蓋肉檢印章不是定點屠宰場印章，故本局認定上訴人屬非法私宰生豬，其非法私宰的生豬肉依法應(yīng)予沒收。
請求駁回上訴人的訴訟請求。
【裁判要點】
法院認為，生豬肉品質(zhì)合格的唯一憑證是定點屠宰廠加蓋的驗訖章，并不要求要隨貨攜帶任何書面憑證。
被上訴人以上訴人未隨身攜帶證明生豬肉品品質(zhì)合格的單據(jù)為由扣押上訴人已經(jīng)蓋有合格品驗訖章的生豬肉的行為是沒有法律、法規(guī)和規(guī)章依據(jù)的。
另，被上訴人對上訴人作出的處罰決定，由于沒有證據(jù)證明該處罰決定書已送達給了上訴人，故該處罰決定對上訴人不產(chǎn)生法律效力;
被上訴人扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的事實行為應(yīng)確認違法，由此造成的損失依法應(yīng)由被上訴人承擔(dān)賠償責(zé)任。
經(jīng)庭審審查，本院確認被上訴人扣押的生豬肉重量應(yīng)以上訴人戴春財20xx年4月18日接受被上訴人調(diào)查時所作的調(diào)查筆錄中記錄的220市斤為準。
在庭審中，對上訴人提出的生豬肉產(chǎn)品單價按平均每市斤6元計算，被上訴人未持異議;
本院予以照準。
故本院確認上訴人的損失為人民幣1320元，由被上訴人予以賠償。
對上訴人提出的其他賠償請求及要求判令被上訴人賠禮道歉的請求無事實和法律依據(jù)，應(yīng)予駁回。
原審判決認定事實不清，證據(jù)不足，適用法律錯誤，其判決應(yīng)予撤銷。
上訴人上訴理由部分有理，應(yīng)予采納。
根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(三)項、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十七條第二款第(二)項、《中華人民共和國國家賠償法》第四條第(二)項、第二十八條第(四)項之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷臨高縣人民法院(20xx)臨行初字第16號行政判決;
二、確認被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員20xx年4月16日扣押上訴人曾繁更、戴春財220市斤生豬肉產(chǎn)品的行為違法;
三、被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局賠償給上訴人曾繁更、戴春財損失人民幣1320元，限本判決生效之日起十日內(nèi)一次性付清;
四、駁回上訴人的其他訴訟請求。
一、二審案件受理費人民幣各100元均由被上訴人負擔(dān)。
【爭議焦點】
1、被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的行為是否合法?
2、被上訴人如何承擔(dān)國家賠償責(zé)任?
【法理評析】
本案系行政相對人對行政機關(guān)強行扣押自己的生豬肉產(chǎn)品的行為不服而引起的糾紛，法庭審理主要圍繞著被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的行為是否合法、被上訴人如何承擔(dān)國家賠償責(zé)任的判斷而展開，因此在分析該案件時也需要從這幾個方面來梳理線索：
首先，對于“被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的行為是否合法”的判定，此處主要涉及具體行政行為合法要件方面的內(nèi)容。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定可知，行政行為合法需要滿足如下幾個構(gòu)成要件：首先，行政行為主體合法，具體是指行為主體需為行政主體、行為在行政主體的權(quán)限范圍內(nèi)、應(yīng)當通過一定會議作出的行政行為還需通過了相應(yīng)會議討論決定，并且相應(yīng)會議有法定人數(shù)出席;
其次，行政行為內(nèi)容合法，具體是指行政行為有事實根據(jù)、證據(jù)確鑿，同時正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和行政規(guī)范性文件，還要求行為目的合乎立法目的;
最后，行政行為程序合法，具體是指行為需符合法定方式、法定步驟、順序及法定時限。
在本案中，從主體上看，根據(jù)《生豬屠宰管理條理》規(guī)定，被告臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局具有執(zhí)法的主體資格，系有權(quán)主體;
從執(zhí)法依據(jù)上看，被告對原告的生豬肉產(chǎn)品采取扣押行為的原因在于原告未隨貨攜帶“手續(xù)完備”單據(jù)接受檢查，但根據(jù)國務(wù)院頒布的于1998年1月1日開始實施的《生豬屠宰管理條例》及原國內(nèi)貿(mào)易部1998年2月18日頒布的《生豬屠宰管理條例實施辦法》的規(guī)定來看，并無隨貨書面單據(jù)之說，此要求僅僅體現(xiàn)在被告的內(nèi)部通知中，在沒有證據(jù)證明原告知曉該通知的情況下，被告以此作為強制扣押行為的根據(jù)是無法律依據(jù)的，該行政行為內(nèi)容違法;
從程序上看，在作出相應(yīng)的處罰行為后應(yīng)當將處罰決定書送達被處罰人，而被告并未履行該程序，因而涉案具體行政行為程序違法。
綜上所述可知，被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的行為為違法行政行為。
其次，對于“被上訴人如何承擔(dān)國家賠償責(zé)任”的判定，此處主要涉及行政賠償責(zé)任方面的內(nèi)容。
所謂行政賠償是指行政機關(guān)及其工作人員違法行使行政職權(quán)，侵犯公民，法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的賠償。
行政賠償是國家賠償?shù)闹饕M成部分。
針對不同形式的違法行為，采取的賠償方式不同，對此法律明確規(guī)定：處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn);
查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié);
應(yīng)當返還的財產(chǎn)損壞的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金;
應(yīng)當返還的財產(chǎn)滅失的，給付相應(yīng)的賠償金;
財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，給付拍賣所得的價款;
吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支;
對財產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。
在本案中，由于被上訴人臨高縣經(jīng)濟貿(mào)易交通局執(zhí)法人員扣押上訴人生豬肉產(chǎn)品的行為為違法行政行為，故被上訴人對該扣押行為給原告所造成的損失應(yīng)當予以賠償。
生豬肉產(chǎn)品屬于應(yīng)季銷售產(chǎn)品，不易貯存，因而對生豬肉產(chǎn)品的扣押不宜再采取返還的形式，故由行政機關(guān)對該扣押行為造成的直接損失予以賠償。
【法律風(fēng)險提示及防范】
法律界網(wǎng)站提示：當認為行政機關(guān)侵犯了自己的權(quán)益的時候，可以采取三種方式尋求救濟。
第一、行政復(fù)議。
受理機構(gòu)：市工商局法制處及各分局法制科。
當事人對以工商所名義作出的具體行政行為不服的，可以向分局申請行政復(fù)議;
對以分局名義作出的具體行政行為不服的，可以向市局申請行政復(fù)議;
對以市局名義作出的具體行政行為不服的，可以向貴州省工商行政管理局申請行政復(fù)議。
對工商行政管理機關(guān)的行政行為不服的，可向人民法院提起訴訟。
第二、行政訴訟。
受理機構(gòu)：市工商局法制處及各分局法制科。
公民、法人或者其他組織認為工商行政管理機關(guān)或其工作人員的具體行政行侵犯其合法權(quán)益，可以自知道該具體行政行為之日起三個月內(nèi)或收到復(fù)議決定書之起十五日內(nèi)向人民法院提起行政訴訟。
第三、行政賠償。
受理機構(gòu)：市工商局法制處及各分局法制科。
工商行政管理機關(guān)行政賠償?shù)姆秶ǎ?1、違法實施罰款、吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;
2、違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;
3、違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的;
4、造成財產(chǎn)損害的其他違法行為;
5、違法侵犯公民人身權(quán)利的。
屬下列情形之一的，工商行政管理機關(guān)不承擔(dān)賠償責(zé)任： 1、工商行政管理機關(guān)工作人員與行政職權(quán)無關(guān)的個人行為;
2、因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;
3、法律規(guī)定的其他情形。
【法條鏈接】
1.《中華人民共和國行政訴訟法》
第61條 人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：
(一)原判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判;
(二)原判決認定事實清楚，但適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判;
(三)原判決認定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。
當事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。
2. 最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋
第57條 人民法院認為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。
有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：
(一)被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的;
(二)被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的;
(三)被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。
3.《中華人民共和國國家賠償法》
第4條 行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時有下列侵犯財產(chǎn)權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：
(一)違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;
(二)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;
(三)違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的;
(四)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。
第28條 侵犯公民、法人和其他組織的財產(chǎn)權(quán)造成損害的，按照下列規(guī)定處理：
(一)處罰款、罰金、追繳、沒收財產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的，返還財產(chǎn);
(二)查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的，解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，造成財產(chǎn)損壞或者滅失的，依照本條第(三)、(四)項的規(guī)定賠償;
(三)應(yīng)當返還的財產(chǎn)損壞的，能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀，不能恢復(fù)原狀的，按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金;
(四)應(yīng)當返還的財產(chǎn)滅失的，給付相應(yīng)的賠償金;
(五)財產(chǎn)已經(jīng)拍賣的，給付拍賣所得的價款;
(六)吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的，賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支;
(七)對財產(chǎn)權(quán)造成其他損害的，按照直接損失給予賠償。
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