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合同法總論第四版
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合同法總論：代位權(quán)【1】
(一)構(gòu)成要件
《合同法》
第七十三條 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。
債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
《合同法解釋(一)》
第十一條 債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：
(一)債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;
(二)債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;
(三)債務(wù)人的債權(quán)已到期;
(四)債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。
第十二條 合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
第十三條 合同法第七十三條規(guī)定的“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。
次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
代位權(quán)的構(gòu)成要件有四：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期。
�、趥鶆�(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)合法、有效、到期。
�、蹅鶆�(wù)人怠于行使對次債務(wù)人的債權(quán)，并因此損害債權(quán)人的債權(quán)。
�、軅鶆�(wù)人對次債務(wù)的債權(quán)不具有專屬性。
(2006-3-51)甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房1套，甲為唯一繼承人。
乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。
甲便對好友丙說：“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。
”二人遂訂立贈與協(xié)議。
下列哪些說法是錯誤的?
A.乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)
B.乙可主張贈與協(xié)議無效
C.乙可代位行使甲的繼承權(quán)
D.丙無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償
【答案】CD
(二)代位權(quán)的行使
1.代位權(quán)的行使方式。
代位權(quán)只能由債權(quán)人“以自己的名義”向人民法院提起代位訴訟的方式行使。
�、俟茌牱ㄔ簽楸桓孀∷厝嗣穹ㄔ骸�
�、谠V訟當(dāng)事人的結(jié)構(gòu)為：(a)原告：債權(quán)人。
(b)被告：次債務(wù)人。
(c)無獨(dú)立請求權(quán)的第三人：債務(wù)人(注意，法院“可以”追加而不是“應(yīng)當(dāng)”追加債務(wù)人為第三人)。
2.代位權(quán)的行使范圍。
債權(quán)人行使代位權(quán)的債權(quán)數(shù)額應(yīng)與其對債務(wù)人享有的債權(quán)數(shù)額“大致相等”，也不得超過債務(wù)人對次債務(wù)人的債權(quán)數(shù)額。
(2007-3-54)甲公司欠乙公司貨款20萬元已有10個月，其資產(chǎn)已不足償債。
乙公司在追債過程中發(fā)現(xiàn)，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給了丙公司。
下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?
A.乙公司可以對丙公司行使代位權(quán)
B.若乙公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，法院應(yīng)當(dāng)追加甲公司為第三人
C.乙公司可以請求法院確認(rèn)甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效
D.乙公司有權(quán)請求法院撤銷甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同
【答案】BCD(官方答案為ABCD)
(三)代位權(quán)行使的法律效果
1.實(shí)體法上的效果
(1)對債權(quán)人的效果。
①行使代位權(quán)的債權(quán)人獲得勝訴判決，沒有其他債權(quán)人行使代位權(quán)或者獲得執(zhí)行根據(jù)的，由次債務(wù)人向行使代位權(quán)的債權(quán)人清償;②如果還有其他債權(quán)人行使代位權(quán)并獲得勝訴判決，或者取得其他執(zhí)行根據(jù)的，應(yīng)當(dāng)將次債務(wù)人清償?shù)臄?shù)額按照債權(quán)比例在數(shù)個債權(quán)人之間分配。
(2)對債務(wù)人和次債務(wù)人的效果。
�、俅蝹鶆�(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)的，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系歸于消滅。
②扣除債務(wù)人對債權(quán)人債權(quán)數(shù)額以及費(fèi)用以后的剩余部分，依然歸屬于債務(wù)人。
2.訴訟費(fèi)用的承擔(dān)
債權(quán)人勝訴的，如果債務(wù)人被追加為第三人的，應(yīng)當(dāng)直接確定由債務(wù)人承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
如果債務(wù)人未被追加為第三人的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)，次債務(wù)承擔(dān)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。
可見，在“代位訴訟”中，債務(wù)人為訴訟費(fèi)用的最終承擔(dān)者。
與此不同，在行使“撤銷權(quán)”的訴訟中，債務(wù)人和次債務(wù)人都可能成為訴訟費(fèi)用的最終承擔(dān)者。
合同法總論：撤銷權(quán)【2】
1、構(gòu)成要件：
(1)債權(quán)人對債務(wù)人有合法、有效的債權(quán);
(2)債務(wù)人有以下行為之一：(該行為需以財產(chǎn)為標(biāo)的，否則，如繼承放棄，贈與的拒絕不得撤銷)
a、放棄到期債權(quán);債務(wù)免除
b、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);贈與
c、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且債務(wù)人為惡意，受讓人也須為惡意;
d、惡意串通的事后抵押(《擔(dān)保法解釋》第69條)
e、放棄未到期債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、惡意延長到期債權(quán)的履行期(《合同解釋二》第18條)
f、明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)(《合同解釋二》第19條)
(3)債務(wù)人實(shí)施上述行為，已危及債權(quán)人的債權(quán)。
(4)若債務(wù)人的行為為有償，需要受益人或受讓人具有惡意
2、撤銷權(quán)的行使方法：
(1)行使方式：訴訟行使;
(2)訴訟主體：原告――債權(quán)人，被告――債務(wù)人，第三人――受益人;
(3)訴訟法上的效果：債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支出的訴訟費(fèi)用、律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。
(4)行使期間： 1年;債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日;5年，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日;
【參考法條】
《合同法解釋一》第八條 合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
《合同法》第七十五條 撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
【例題】甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。
2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機(jī)器設(shè)備。
2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現(xiàn)金。
2011年12月1日，甲公司向戊希望學(xué)校捐贈價值100萬元的電腦。
甲公司的3項(xiàng)贈與行為均尚未履行。
下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2012年卷三第15題，單選)
A.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丙公司的贈與
B.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對丁基金會的捐贈
C.乙公司有權(quán)撤銷甲公司對戊學(xué)校的捐贈
D.甲公司有權(quán)撤銷對戊學(xué)校的捐贈
【答案】C
【考點(diǎn)】債權(quán)人撤銷權(quán)
【解析】選項(xiàng)A、B錯誤。
《合同法》第七十四條第一款規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
本題中，甲公司對丙公司贈送機(jī)器設(shè)備和向丁基金會捐贈現(xiàn)金，都發(fā)生在甲公司欠乙公司貨款之前，因此沒有損害到乙公司的債權(quán)，所以乙公司不得撤銷甲公司對丙公司的贈與和對丁基金會的捐贈。
選項(xiàng)C正確。
甲公司對戊希望學(xué)校的捐贈發(fā)生在甲公司欠乙公司貨款之后，甲公司的行為損害了乙公司的債權(quán)，乙公司有權(quán)撤銷甲公司對戊學(xué)校的捐贈。
選項(xiàng)D錯誤。
《合同法》第一百八十六條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。
具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。
本題中甲公司對戊希望學(xué)校的捐贈具有社會公益性質(zhì)，因此不得撤銷。
【例題】甲公司欠乙公司貨款20萬元已有10個月，其資產(chǎn)已不足償債。
乙公司在追債過程中發(fā)現(xiàn)，甲公司在一年半之前作為保證人向某銀行清償了丙公司的貸款后一直沒有向其追償，同時還將自己對丁公司享有的30%的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給了丙公司。
下列哪些選項(xiàng)是錯誤的?(2007年卷三第54題，多選)
A?乙公司可以對丙公司行使代位權(quán)
B?若乙公司對丙公司提起代位權(quán)訴訟，法院應(yīng)當(dāng)追加甲公司為第三人
C?乙公司可以請求法院確認(rèn)甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同無效
D?乙公司有權(quán)請求法院撤銷甲、丙之間無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的合同
答案：BCD
解析：《合同法》第73條規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
本題中，甲公司幫丙公司清償貸款后卻不積極行使其到期債權(quán)，給債權(quán)人乙公司的利益造成損害，乙公司可以行使代位權(quán)，A的說法正確。
《合同法》解釋第16條第1款規(guī)定：“債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。”所以B是錯誤的。
《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
本題中，甲公司和丙公司沒有惡意串通，所以不可以認(rèn)定合同無效，C是錯誤的。
《合同法》第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
本題中，因?yàn)閭鶆?wù)人甲公司無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生在一年半以前，那時甲公司尚未對乙公司負(fù)債，所以不屬于合同法第74條規(guī)定的行使撤銷權(quán)的情形，所以D是錯誤的。
本題司法部給的答案是ABCD，但是我們認(rèn)為符合題意的選項(xiàng)是BCD.
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